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公司合并與并購的理解？

答案說該決議并非公司合并、分立。但是收購不是并購的一種嗎？而并購又屬于公司合并？所以收購難道不應該算是合并嗎？

證券法律制度的基本原理強制要約制度 2021-05-18 10:52:27

問題來源：

大華公司是在上海證券交易所主板掛牌的上市公司，總股本為10億股。公司董事長趙某通過自己控股的華星公司持有大華公司51％的股份。
網(wǎng)商公司是一家有限責任公司，錢某持有90％的股權、孫某持有10％的股權。網(wǎng)商公司最近3年的凈利潤分別為2億元、－1億元、3000萬元。
網(wǎng)商公司資產(chǎn)總額為大華公司資產(chǎn)總額的1.5倍，大華公司計劃通過購買網(wǎng)商公司全部股權的方式將其收購。為此，大華公司擬訂了兩套收購方案：
方案一：大華公司向網(wǎng)商公司股東錢某、孫某分別發(fā)行新股9億股、1億股，用于購買二人所持網(wǎng)商公司的全部股權。
方案二：大華公司先向華星公司發(fā)行5億股新股，華星公司向大華公司支付15億元現(xiàn)金。大華公司再向網(wǎng)商公司的股東錢某發(fā)行4.5億股、向?qū)O某發(fā)行5000萬股新股，并分別向錢某支付13.5億現(xiàn)金、向?qū)O某支付1.5億現(xiàn)金，用以收購二人所持網(wǎng)商公司的全部股權。
李某是大華公司的股東，持有大華公司500萬股股份，持股期限超過180日。在大華公司重大資產(chǎn)重組的股東大會上，李某認為該次重組將會對公司造成重大不利影響，對此提出異議。但在之后的表決時，李某投了贊成票。最終，股東大會決議實施方案二。
方案二實施后，大華公司股價大幅下跌，李某要求公司回購其所持公司股份，被公司拒絕。李某書面請求大華公司監(jiān)事會對董事長趙某提起訴訟，起訴趙某在擔任公司董事長期間未盡到相應義務，其行為給公司造成重大損失，監(jiān)事會對李某的請求未予理睬。隨后，李某向人民法院提起股東代表訴訟；同時對趙某的妻子提出控訴，認為她買賣大華公司股票的行為構成內(nèi)幕交易。
據(jù)查，5月10日，趙某妻子將其所持現(xiàn)有股票全部賣出，虧損50萬元，并全部買入大華公司股票。5月12日，大華公司對外公布重大資產(chǎn)重組的消息。趙某妻子聽聞李某向人民法院提起訴訟后，又將其所持大華公司股票全部出售，虧損200萬元。
要求：
根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

（1）方案一能否造成大華公司控制權發(fā)生變更？并說明理由。

方案一實行后將導致大華公司控制權發(fā)生變更。根據(jù)方案一，新股發(fā)行后，大華公司總股本將增至20億元。趙某通過華星公司持有5.1億股，持股比例降至25.5％；錢某持有9億股，持股比例為45％；孫某持有1億股，持股比例為5％；其他股東共持有4.9億股，持股比例合計為24.5％。錢某將成為大華公司第一大股東，獲得大華公司的實際控制權，而原實際控制人趙某將喪失對大華公司的實際控制權。

（2）方案一是否符合證券法律制度的規(guī)定？并說明理由。

方案一不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司自控制權發(fā)生變更之日起36個月內(nèi)，向收購人及其關聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100％以上的，構成借殼上市，上市公司購買的資產(chǎn)對應的經(jīng)營實體應當是股份有限公司或者有限責任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件，其中包括最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元。在本題中，網(wǎng)商公司最近3個會計年度的凈利潤中存在負數(shù)，不符合規(guī)定。

（3）李某對趙某提起的訴訟，人民法院是否應當受理？并說明理由。

人民法院不應受理。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1％以上股份的股東，可以提起股東代表訴訟。在本題中，李某的持股比例未達到1％，不具有提起股東代表訴訟的資格。

（4）大華公司拒絕回購李某所持股份的做法是否符合公司法律制度的規(guī)定？并說明理由。

大華公司的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司異議股東的股份回購請求權只限于對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議的情形。在本題中，李某投了贊成票，并非異議股東，而且該決議并非公司合并、分立。

（5）根據(jù)方案二，華星公司是否應當向大華公司所有剩余股東發(fā)出收購要約？并說明理由。

華星公司無須向大華公司所有剩余股東發(fā)出收購要約。根據(jù)規(guī)定，在一個上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的50％的，繼續(xù)增加其在該公司擁有的權益不影響該公司的上市地位的，可以免于發(fā)出要約。在本題中，華星公司已經(jīng)持股51％，繼續(xù)增持5億股并不影響大華公司的上市地位，可以免于發(fā)出要約。

（6）趙某妻子的行為是否構成內(nèi)幕交易？并說明理由。

趙某妻子的行為構成內(nèi)幕交易。根據(jù)規(guī)定，內(nèi)幕信息知情人的配偶、父母、子女以及其他有密切關系的人，其證券交易活動與該內(nèi)幕信息基本吻合，不能作出合理說明或者提供證據(jù)排除其存在利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動的，可以確認內(nèi)幕交易行為成立。

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