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虛假陳述的認(rèn)定

1.應(yīng)承擔(dān)行政法律責(zé)任的虛假陳述行為（4種）

（1）未按照規(guī)定披露信息

信息披露義務(wù)人未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則規(guī)定的信息披露（包括報(bào)告）期限、方式等要求及時(shí)、公平披露信息。

（2）虛假記載

信息披露義務(wù)人在信息披露文件中對所披露內(nèi)容進(jìn)行不真實(shí)記載，包括發(fā)生業(yè)務(wù)不入賬、虛構(gòu)業(yè)務(wù)入賬、不按照相關(guān)規(guī)定進(jìn)行會計(jì)核算和編制財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，以及其他在信息披露中記載的事實(shí)與真實(shí)情況不符的。

（3）誤導(dǎo)性陳述

信息披露義務(wù)人在信息披露文件中或者通過其他信息發(fā)布渠道、載體，作出不完整、不準(zhǔn)確陳述，致使或者可能致使投資者對其投資行為發(fā)生錯誤判斷的。

（4）重大遺漏

信息披露義務(wù)人在信息披露文件中未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所業(yè)務(wù)規(guī)則關(guān)于重大事件或者重要事項(xiàng)信息披露要求披露信息，遺漏重大事項(xiàng)的。

2.應(yīng)承擔(dān)民事法律責(zé)任的虛假陳述行為（“3＋1”種）

（1）信息披露義務(wù)人違反法律、行政法規(guī)、監(jiān)管部門制定的規(guī)章和規(guī)范性文件關(guān)于信息披露的規(guī)定，在披露的信息中存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為虛假陳述：

①虛假記載，是指信息披露義務(wù)人披露的信息中對相關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)進(jìn)行重大不實(shí)記載，或者對其他重要信息作出與真實(shí)情況不符的描述。（2020年案例分析題）

②誤導(dǎo)性陳述，是指信息披露義務(wù)人披露的信息隱瞞了與之相關(guān)的部分重要事實(shí)，或者未及時(shí)披露相關(guān)更正、確認(rèn)信息，致使已經(jīng)披露的信息因不完整、不準(zhǔn)確而具有誤導(dǎo)性。（2020年案例分析題）

③重大遺漏，是指信息披露義務(wù)人違反關(guān)于信息披露的規(guī)定，對重大事件或者重要事項(xiàng)等應(yīng)當(dāng)披露的信息未予披露。

（2）未按照規(guī)定披露信息

①信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定的期限、方式等要求及時(shí)、公平披露信息的，構(gòu)成“未按照規(guī)定披露信息”。

②信息披露義務(wù)人未按照規(guī)定披露信息，有可能構(gòu)成虛假陳述（構(gòu)成重大遺漏），也有可能構(gòu)成內(nèi)幕交易（不構(gòu)成重大遺漏）。

3.預(yù)測性信息虛假陳述

投資者不得以信息披露文件中的盈利預(yù)測、發(fā)展規(guī)劃等預(yù)測性信息與實(shí)際經(jīng)營情況存在重大差異為由主張發(fā)行人實(shí)施虛假陳述，但有下列情形之一的除外：

（1）信息披露文件未對影響該預(yù)測實(shí)現(xiàn)的重要因素進(jìn)行充分風(fēng)險(xiǎn)提示的； （2022年案例分析題，據(jù)回憶）

（2）預(yù)測性信息所依據(jù)的基本假設(shè)、選用的會計(jì)政策等編制基礎(chǔ)明顯不合理的；

（3）預(yù)測性信息所依據(jù)的前提發(fā)生重大變化時(shí)，未及時(shí)履行更正義務(wù)的。

案例：某軟件公司系一家主營軟件銷售的科創(chuàng)板上市公司。

2021年，該軟件公司與某經(jīng)銷商簽訂7份軟件銷售《買賣合同》。2021年3月至12月，經(jīng)銷商陸續(xù)出具到貨簽收證明，該軟件公司確認(rèn)上述交易收入（根據(jù)公司2020年及2021年年報(bào)，關(guān)鍵審計(jì)事項(xiàng)收入確認(rèn)的具體方法為無須安裝的軟件產(chǎn)品在產(chǎn)品交付并經(jīng)最終客戶簽收后確認(rèn)收入）。

2022年1月25日，該軟件公司發(fā)布《業(yè)績預(yù)增公告》，預(yù)計(jì)2021年度實(shí)現(xiàn)的營業(yè)收入、凈利潤同比增加約50%～70%，并注明公告所載公司2021年度主要財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)為初步核算數(shù)據(jù)，未經(jīng)會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。

2022年4月15日，該軟件公司發(fā)布《更正公告》：預(yù)計(jì)2021年度實(shí)現(xiàn)的營業(yè)收入、凈利潤同比減少約50%～70%。

更正公告中對業(yè)績預(yù)告及業(yè)績快報(bào)修正原因說明如下：本次更正涉及公司與客戶某經(jīng)銷商在2021年簽訂的產(chǎn)品銷售合同，合同總金額9952萬元（含稅）。考慮到2022年以來某經(jīng)銷商的業(yè)務(wù)開展進(jìn)度嚴(yán)重不達(dá)預(yù)期，原計(jì)劃合同的執(zhí)行進(jìn)度推遲，該經(jīng)銷商履約能力大幅下降，公司與會計(jì)師進(jìn)行了充分溝通，最終基于謹(jǐn)慎性原則對前述9952萬元合同的相關(guān)會計(jì)處理進(jìn)行調(diào)整，決定調(diào)減2021年度營業(yè)收入8807.08萬元。

而后，投資者朱某對該軟件公司提起了虛假陳述侵權(quán)民事賠償訴訟，人民法院駁回其全部訴訟請求。

分析：

（1）《業(yè)績預(yù)增公告》的內(nèi)容屬于預(yù)測性信息披露，披露時(shí)已經(jīng)充分風(fēng)險(xiǎn)提示“初步核算數(shù)據(jù)”“未經(jīng)審計(jì)”；

（2）該軟件公司發(fā)現(xiàn)某經(jīng)銷商2022年業(yè)務(wù)開展進(jìn)度嚴(yán)重不達(dá)預(yù)期后及時(shí)進(jìn)行了《更正公告》。

因此，該軟件公司出現(xiàn)的預(yù)測與實(shí)際情況存在重大差異的情況，不界定為虛假陳述；如果該軟件公司未能進(jìn)行充分風(fēng)險(xiǎn)提示和及時(shí)更正，則需向投資者承擔(dān)虛假陳述侵權(quán)民事賠償責(zé)任。

4.誘多型虛假陳述與誘空型虛假陳述（2022年案例分析題，據(jù)回憶）

5.消極信息披露人的虛假陳述

（1）根據(jù)證券法律制度并不負(fù)有信息披露義務(wù)的主體，即使知悉相關(guān)應(yīng)予披露的信息，其沉默本身不構(gòu)成虛假陳述，如果其將相關(guān)信息公開，也不構(gòu)成法定的信息披露，而是構(gòu)成信息泄露。

（2）禁止編造、傳播虛假信息或誤導(dǎo)性信息

①禁止任何單位和個(gè)人編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，擾亂證券市場。（2020年案例分析題）

②禁止證券交易場所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導(dǎo)。

③各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實(shí)、客觀，禁止誤導(dǎo)。傳播媒介及其從事證券市場信息報(bào)道的工作人員不得從事與其工作職責(zé)發(fā)生利益沖突的證券買賣。（2024年、2020年案例分析題）

④編造、傳播虛假信息或者誤導(dǎo)性信息，擾亂證券市場，給投資者造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

知識點(diǎn)來源：第七章 證券法律制度

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注：以上內(nèi)容選自黃潔洵老師《經(jīng)濟(jì)法》科目基礎(chǔ)班授課講義

（本文為東奧會計(jì)在線原創(chuàng)文章，僅供考生學(xué)習(xí)使用，禁止任何形式的轉(zhuǎn)載）