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【第五章 合同法律制度】

合同訂立方式

當事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式。（根據(jù)《民法典》修訂，與教材不一致）

（一）要約

1.要約VS要約邀請

要約是希望與他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列條件：

（1）內(nèi)容具體確定；

（2）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

提示

單純的初步磋商、貿(mào)易談判的邀請或戲謔等表示，不構成要約。

要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的表示。拍賣公告、招標公告、招股說明書、債券募集辦法、基金招募說明書、商業(yè)廣告和宣傳、寄送的價目表等為要約邀請。

商業(yè)廣告和宣傳的內(nèi)容符合要約條件的，構成要約。

2.要約生效

（1）對話方式：相對人知道其內(nèi)容時生效（了解生效主義）

（2）非對話方式：到達相對人時生效（到達生效主義）

提示

要約到達相對人，并不是指要約一定實際送達到相對人或者其代理人手中，要約只要送達到相對人通常的地址、住所或者其他能夠控制的現(xiàn)實或虛擬空間（如信箱或郵箱等），即為送達。（到達≠到手/拆開）

以非對話方式作出的采用數(shù)據(jù)電文形式的要約，相對人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)時生效；未指定特定系統(tǒng)的，相對人知道或者應當知道該數(shù)據(jù)電文進入其系統(tǒng)時生效。當事人對采用數(shù)據(jù)電文形式的要約的生效時間另有約定的，按照其約定。

3.要約撤回（針對的是尚未生效的要約）

要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人前或者與要約同時到達受要約人。

提示

原則上，只有以非對話方式作出的要約可能被撤回。

4.要約撤銷（針對的是已經(jīng)生效的要約）

要約可以撤銷，但是有下列情形之一的除外：

（1）要約人以確定承諾期限或者其他形式明示要約不可撤銷；

（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了合理準備工作。

撤銷要約的意思表示：

（1）對話方式：該意思表示的內(nèi)容應當在受要約人作出承諾之前為受要約人所知道

（2）非對話方式：應當在受要約人作出承諾之前到達受要約人

5.要約失效情形

（1）要約被拒絕

（2）要約被依法撤銷

（3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾

（4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更

解釋

實質(zhì)性變更，是指有關合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等內(nèi)容的變更。

回顧與總結

要約

（二）承諾

1.承諾的概念

承諾是受要約人同意要約的意思表示。

2.承諾方式

承諾應當以通知的方式作出；但是，根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

3.承諾期限

（1）要約確定承諾期限

承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。

（2）要約沒有確定承諾期限

①要約以對話方式作出的，應當即時作出承諾；

②要約以非對話方式作出的，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。

（3）承諾期限的起算

要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真、電子郵件等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

4.承諾生效

（1）通知

①對話方式作出：相對人知道其內(nèi)容時生效（了解生效主義）

②以非對話方式作出：到達相對人時生效（到達生效主義）

（2）行為

承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。

（3）承諾生效的法律后果

承諾生效時合同成立，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

5.承諾撤回

承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾到達要約人前或者與承諾同時到達要約人。

6.逾期承諾（晚發(fā)）：原則上為新要約

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾，或者在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形不能及時到達要約人的，為新要約；但是，要約人及時通知受要約人該承諾有效的除外。

7.承諾遲到（晚到）：原則上承諾有效

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但是因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾外，該承諾有效。

8.承諾的內(nèi)容

承諾的內(nèi)容應當與要約的內(nèi)容一致。

（1）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。

（2）承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

回顧與總結

承諾

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注：以上內(nèi)容選自陳小球老師24年《經(jīng)濟法》基礎階段課程講義

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