三、案例分析題

　　1、【本題案情還求大家繼續(xù)補(bǔ)充，詳細(xì)化，尤其是高亮部分】

　　A公司與B公司簽訂合同，向B公司購(gòu)買(mǎi)機(jī)床，合同約定由A開(kāi)具銀行承兌匯票付款。2011年3月1日，A開(kāi)具了一張金額為30萬(wàn)元的銀行承兌匯票，到期日為2011年9月1日(承兌銀行已簽章)。A公司將票據(jù)交給采購(gòu)經(jīng)理甲，請(qǐng)甲帶到B公司，交票提貨。甲取得票據(jù)后，拿出其事先準(zhǔn)備的A公司的空白匯票，并用私刻的A公司的公章、私刻的承兌銀行的公章，以及偽造的其他代理章，按照該票據(jù)的全部要素復(fù)制了一張票據(jù)后，交給B公司，提貨后私自占有。隨后甲將真實(shí)匯票交回A公司，謊稱(chēng)因B公司機(jī)床斷貨，終止交易。

　　4月X日，B公司與C公司交易，將匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給C公司。

　　而后C公司因急需資金周轉(zhuǎn)，做出背書(shū)后將會(huì)匯票交給D公司，D公司支付29萬(wàn)元。

　　大概是8月，D公司欠付租金，將銀承背書(shū)轉(zhuǎn)讓給E公司，E公司對(duì)C、D之間的票據(jù)轉(zhuǎn)讓完全不知情。

　　2011年9月5日，E公司向承兌行提示付款，遭到拒絕。承兌行稱(chēng)該票據(jù)已于2011年4月15日由出票人申請(qǐng)注銷(xiāo)，E所持票據(jù)為假票，同時(shí)對(duì)E公司出具了退票通知書(shū)。

　　請(qǐng)根據(jù)上述材料，回答下列問(wèn)題:

　　1、E能否向A公司追索?

　　【東奧參考意見(jiàn)】不能。E所持票據(jù)上并不存在A公司的真實(shí)簽章，作為被偽造人，A公司不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

　　2、D公司是否取得票據(jù)權(quán)利?

　　【東奧參考意見(jiàn)】CD之間在做非法借貸、變相貼現(xiàn)，基礎(chǔ)關(guān)系肯定是無(wú)效的，我的觀點(diǎn)是D不能取得票據(jù)權(quán)利，此種情況下，D應(yīng)屬于形式上的票據(jù)權(quán)利人，但實(shí)質(zhì)上并非真正的票據(jù)權(quán)利人(P318情形六)，D本身不享有票據(jù)權(quán)利，但不影響E的票據(jù)權(quán)利，仍然爭(zhēng)議和思考中……歡迎大家異議、探討。

　　3、E公司是否取得票據(jù)權(quán)利?

　　【東奧參考意見(jiàn)】E可以取得票據(jù)權(quán)利(前提是甲偽造票據(jù)時(shí)，票據(jù)那張紙是真的，雖然出票人、承兌人簽章被偽造，求補(bǔ)充)

　　4、E能否向B公司追索?

　　【東奧參考意見(jiàn)】可以向B進(jìn)行追索，B在該票據(jù)上作了真實(shí)、符合規(guī)定的簽章。

　　5、E能否向甲追索?

　　【東奧參考意見(jiàn)】不能，票據(jù)上并沒(méi)有甲的簽章，甲不必承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

　　2、A向B購(gòu)貨，A2月3日開(kāi)出自己承兌的商業(yè)匯票給B，8月3日到期，B向C買(mǎi)材料，在票據(jù)上背書(shū)，被背書(shū)人是C公司，讓甲帶給C，結(jié)果，甲驗(yàn)貨時(shí)發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，將票據(jù)帶回。B公司財(cái)務(wù)人員乙利用職務(wù)之便偷出票據(jù)，伙同D公司法定代表人偽造C公司簽章，將票據(jù)背書(shū)給D公司。D公司欠E公司租金，將票據(jù)背書(shū)給E(不知情)。7月1日B發(fā)現(xiàn)票據(jù)遺失，向A申請(qǐng)掛失止付，無(wú)其他措施。8月5日，E公司向A公司要錢(qián)，A公司以已掛失止付為由拒絕支付。

　　(1)C能否取得票據(jù)權(quán)利?

　　【東奧參考意見(jiàn)】C不能取得票據(jù)權(quán)利。行為人的記載行為并非導(dǎo)致票據(jù)行為成立，票據(jù)行為人還必須將進(jìn)行了這種記載的票據(jù)交付給相對(duì)人，票據(jù)行為才成立(P314)。在本題中，B向C背書(shū)時(shí)，雖已經(jīng)作成背書(shū)，但未交付，票據(jù)行為未成立，C不能取得票據(jù)權(quán)利。

　　(2)A拒絕支付理由是否合法?

　　【東奧參考意見(jiàn)】A以已經(jīng)掛失止付為由拒付不合法。申請(qǐng)掛失止付的當(dāng)事人必須在申請(qǐng)之前已經(jīng)向法院申請(qǐng)公示催告或起訴，或者應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后的3日內(nèi)向法院申請(qǐng)公示催告或起訴;否則，付款人自收到通知書(shū)之日起12日內(nèi)還沒(méi)有收到法院的止付通知書(shū)的，自第13日起，掛失止付通知書(shū)失效。(P329)

　　(3)D能否取得票據(jù)權(quán)利?

　　【東奧參考意見(jiàn)】D不能取得票據(jù)權(quán)利。以欺詐、偷盜或者脅迫等手段取得票據(jù)的，或者明知有前列情形，出于惡意取得票據(jù)的，不得享有票據(jù)權(quán)利。(P317)

　　(4)E能否向B,C,D追索?

　　【東奧參考意見(jiàn)】可以向B、D進(jìn)行追索，不能向C追索。

　　(5)還有一問(wèn)吧，忘記了

　　【東奧參考意見(jiàn)】求補(bǔ)充

　　3、有限責(zé)任公司

　　(1)甲乙丙丁設(shè)立有限責(zé)任公司，甲是執(zhí)行董事，乙是監(jiān)事

　　某一年股東會(huì)決議不按實(shí)繳比例分配紅利，其中持10%股份的丁表示反對(duì)，其他人同意，問(wèn)該年紅利分配是否符合法律規(guī)定。

　　【東奧參考意見(jiàn)】該年紅利分配不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

　　(2)乙借款需要擔(dān)保，甲(公司的執(zhí)行董事)給乙出主意說(shuō)用公司的名義為其出資做擔(dān)保，前協(xié)議前未經(jīng)其他股東同意，事后甲告知丙，丙未表示反對(duì)，丁得知此事后表示反對(duì)，問(wèn)擔(dān)保行為是否合法。

　　【東奧參考意見(jiàn)】擔(dān)保行為不符合規(guī)定，對(duì)股東、實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)、股東大會(huì)審議通過(guò)。

　　(3)甲自己寫(xiě)了本書(shū)出版了，未經(jīng)其他股東同意，以公司名義向自己買(mǎi)了5000本，問(wèn)甲有沒(méi)有違反勤勉義務(wù)。

　　【東奧參考意見(jiàn)】章程有特殊約定嗎?如果沒(méi)有，應(yīng)該是違反了勤勉義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高管不得違反公司章程的規(guī)定或未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)的同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。(P167)

　　(4)丁就甲違反勤勉義務(wù)為由，請(qǐng)求公司監(jiān)事乙提起訴訟，乙未作出反應(yīng)，丁以自己的名義向人民法院對(duì)甲提起訴訟，是否符合規(guī)定。

　　【東奧參考意見(jiàn)】符合規(guī)定，股東代表訴訟。(P139)

　　(5)丁擬轉(zhuǎn)股給乙，甲說(shuō)要其他股東過(guò)半數(shù)同意，后來(lái)丁覺(jué)得乙價(jià)格不合適，不轉(zhuǎn)了。甲的這個(gè)說(shuō)法對(duì)不對(duì)

　　【東奧參考意見(jiàn)】甲的說(shuō)法不符合規(guī)定。在公司章程沒(méi)有另外規(guī)定的情況下，有限責(zé)任公司的股東之間可以(自主)相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。(P164)

　　4、甲公司為購(gòu)買(mǎi)材料，向乙銀行借款，用10臺(tái)數(shù)控機(jī)床進(jìn)行抵押，未辦理抵押登記，同時(shí)丙公司為甲公司進(jìn)行保證，未約定保證類(lèi)型。不久甲公司的用于抵押的10臺(tái)數(shù)控機(jī)床遭遇自然災(zāi)害9臺(tái)毀損，僅1臺(tái)完好無(wú)損。乙銀行要求甲公司提供新的擔(dān)保，甲公司就用其擁有的一塊建設(shè)用地使用權(quán)進(jìn)行抵押，辦理的抵押登記，甲公司與乙銀行約定甲公司無(wú)法歸還借款，建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行所有。甲公司后瞞著乙銀行把那臺(tái)好的數(shù)控機(jī)床先賣(mài)給了不知情丁公司，后又賣(mài)給不知情的戊公司。甲公司與丁公司4月5日訂立買(mǎi)賣(mài)合同，次日支付全部?jī)r(jià)款，丁公司準(zhǔn)備4月 12日去提貨。甲公司與戊公司4月10日訂立買(mǎi)賣(mài)合同當(dāng)日，戊公司就將機(jī)床運(yùn)回。價(jià)款尚未支付。

　　(1)甲公司與乙銀行約定是否有效?說(shuō)明理由。

　　【東奧參考意見(jiàn)】這在說(shuō)“甲公司與乙銀行約定甲公司無(wú)法歸還借款，建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行所有”嗎?如果是，流押條款無(wú)效，不影響其他部分效力。求案情完善。

　　(2)乙銀行是否能對(duì)甲公司已出售的用于抵押的數(shù)控機(jī)床行使抵押權(quán)?說(shuō)明理由。

　　【東奧參考意見(jiàn)】不能，機(jī)床抵押未經(jīng)登記，乙銀行的抵押權(quán)不能對(duì)抗善意第三人。

　　(3)甲公司將數(shù)控機(jī)床出售給丁公司和戊公司的合同是否有效?說(shuō)明理由。

　　【東奧參考意見(jiàn)】甲丁、甲戊之間的合同效力不受一物二賣(mài)情節(jié)的影響。

　　(4)丁公司能否以其擁有對(duì)數(shù)控機(jī)床所有權(quán)要求戊公司歸還?說(shuō)明理由。

　　【東奧參考意見(jiàn)】不能。在普通動(dòng)產(chǎn)一物二賣(mài)情形下，所有權(quán)確認(rèn)遵循“交付——付款——訂合同”，機(jī)床已向戊交付，先行受領(lǐng)交付的戊有權(quán)請(qǐng)求確認(rèn)所有權(quán)已轉(zhuǎn)移。(P93)

　　(5)戊可否向乙、丙、丁追償。

　　【東奧參考意見(jiàn)】求補(bǔ)充，沒(méi)對(duì)呀，戊要追償什么呢?機(jī)床在他手上呢

　　(6)可以在不對(duì)建設(shè)用地行使抵押權(quán)的時(shí)候直接讓丙承擔(dān)全部保證責(zé)任不?

　　【東奧參考意見(jiàn)】在當(dāng)事人沒(méi)有特殊約定的情況下，不能直接要求丙承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保，又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)，沒(méi)有約定或者約定不明確的，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。(P82)

　　5、2011年10月2日，A公司向B公司購(gòu)買(mǎi)30臺(tái)單價(jià)為20萬(wàn)元的貨車(chē)，雙方約定A公司在B公司交貨后半年內(nèi)支付購(gòu)車(chē)款。對(duì)此，A公司以其擁有的通過(guò)無(wú)償劃撥方式取得一塊國(guó)有建設(shè)用地使用權(quán)進(jìn)行抵押擔(dān)保，并辦理了抵押登記。B公司于2011年10月18日交貨，雙方于次日辦理了轉(zhuǎn)讓登記。

　　之后A公司在該土地上建造辦公樓，并已該辦公樓作為抵押，向C銀行申請(qǐng)貸款300萬(wàn)元，期限1年，雙方辦理了抵押登記。

　　A公司將貨車(chē)租賃給乙公司，雙方約定租期為3年，但未采用書(shū)面方式。后A將其中的20臺(tái)貨車(chē)轉(zhuǎn)讓給丙。丙找到乙公司，稱(chēng)貨車(chē)已轉(zhuǎn)讓?zhuān)�讓乙公司直接向其支付租金。乙公司以“丙不是出租人”為由，拒絕支付租金，經(jīng)過(guò)丙催收后仍不支付。隨后丙再次找到乙，提出解除合同，并請(qǐng)乙立刻交回貨車(chē)。乙以“A公司轉(zhuǎn)讓貨車(chē)沒(méi)有通知，侵犯了優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)”為由，拒絕返還。

　　2012年，A公司到期未支付貨車(chē)價(jià)款，B公司向人民法院起訴，請(qǐng)求實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)。法院強(qiáng)制執(zhí)行中，將A公司的土地及辦公樓一并拍賣(mài)，共得拍賣(mài)價(jià)款1200萬(wàn)元，其中辦公樓拍賣(mài)得款350萬(wàn)元。土地管理部門(mén)提出，該拍賣(mài)價(jià)款應(yīng)當(dāng)先行補(bǔ)繳土地出讓金650萬(wàn)元，C銀行主張就辦公樓拍賣(mài)價(jià)款350萬(wàn)元享有優(yōu)先受償權(quán)。

　　問(wèn)題：

　　1、A公司何時(shí)取得貨車(chē)的所有權(quán)?并說(shuō)明理由

　　【東奧參考意見(jiàn)】A公司于2011年10月18日取得貨車(chē)所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓?zhuān)�自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。(P39)

　　2、A與乙簽訂的租賃合同是否因?yàn)槲床捎脮?shū)面形式而無(wú)效?并說(shuō)明理由

　　【東奧參考意見(jiàn)】租賃合同不因未受用書(shū)面形式而無(wú)效，但該租賃關(guān)系應(yīng)視為不定期租賃。根據(jù)規(guī)定，租賃期限6個(gè)月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式的，視為不定期租賃。

　　3、乙公司是否有權(quán)拒絕向丙支付租金?并說(shuō)明理由

　　【東奧參考意見(jiàn)】如果沒(méi)有其他特殊案情，乙拒付不正確。兩個(gè)依據(jù)：(1)買(mǎi)賣(mài)不破租賃;(2)法定孳息，當(dāng)事人有約定的，按約定取得，沒(méi)有約定或約定不明確的，按交易習(xí)慣取得(租賃的情況下，所有權(quán)人要租金是習(xí)慣)。

　　4、丙提出解除租賃合同是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由

　　【東奧參考意見(jiàn)】符合規(guī)定，由于買(mǎi)賣(mài)不破租賃，丙作為租賃合同新的一方當(dāng)事人，在承租人拒付租金，經(jīng)催告仍不支付，可以解除合同。

　　5、乙是否有權(quán)提出“轉(zhuǎn)讓貨車(chē)侵犯了其優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)”的抗辯?并說(shuō)明理由

　　【東奧參考意見(jiàn)】乙無(wú)權(quán)提出該抗辯。只有“房屋”的承租人有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，其他標(biāo)的的承租人不享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。(P100)

　　6、土地管理部門(mén)提出該拍賣(mài)價(jià)款應(yīng)當(dāng)先行補(bǔ)繳土地出讓金650萬(wàn)元是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由

　　【東奧參考意見(jiàn)】符合規(guī)定，拍賣(mài)劃撥的國(guó)有土地使用權(quán)所得的價(jià)款，應(yīng)當(dāng)依法繳納相當(dāng)于應(yīng)繳納的土地使用權(quán)出讓金的款項(xiàng)，抵押權(quán)人可主張剩余價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)。(P56)

　　7、B公司就拍賣(mài)價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)的金額為多少?

　　【東奧參考意見(jiàn)】優(yōu)先受償?shù)慕痤~=1200-650-350=200(萬(wàn)元)

　　6、地王集團(tuán)擁有46%的股份

　　債權(quán)人以天翼股份未到期清償債務(wù)為由向人民法院申請(qǐng)破產(chǎn)，天翼股份提出異議說(shuō)只是由于資產(chǎn)不能變現(xiàn)所以暫時(shí)不能清償，但凈資產(chǎn)是正值，人民法院駁回異議，受理破產(chǎn)申請(qǐng)。問(wèn)人民法院駁回異議是否符合法律規(guī)定。

　　【東奧參考意見(jiàn)】人民法院駁回異議符合規(guī)定。因資金嚴(yán)重不足或者財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無(wú)法清償債務(wù)的，屬于“明顯缺乏清償能力”，債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)只需證明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，且明顯缺乏清償能力。

　　人民法院受理期間，地王集團(tuán)申請(qǐng)破產(chǎn)重整，問(wèn)地王集團(tuán)的申請(qǐng)符不符合法律規(guī)定

　　【東奧參考意見(jiàn)】符合規(guī)定，債權(quán)人申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行破產(chǎn)清算的，在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后、宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)前，債務(wù)人或者出資額占債務(wù)人注冊(cè)資本1/10以上的出資人，可以向人民法院申請(qǐng)重整，其他債權(quán)人也可以申請(qǐng)對(duì)債務(wù)人進(jìn)行重整。(P287)

　　人民法院接受重整，指定李某(天翼股份總經(jīng)理)在管理人監(jiān)督下經(jīng)營(yíng)管理公司，問(wèn)人民法院的作法符不符合法律規(guī)定

　　【東奧參考意見(jiàn)】初步意見(jiàn)是符合規(guī)定。求一點(diǎn)補(bǔ)充，案情不可能是人民法院“主動(dòng)指定”的吧?

　　某個(gè)抵押權(quán)人要求行使抵押權(quán)被李某拒絕，李某的行為是否符合法律規(guī)定

　　【東奧參考意見(jiàn)】案情不大豐滿(mǎn)呀?求補(bǔ)充。初步意見(jiàn)是李某的行為符合規(guī)定，重整期間，一般情況下，擔(dān)保權(quán)受限。

　　重大資產(chǎn)重組的細(xì)節(jié)忘了。。。

　　【東奧參考意見(jiàn)】求求求補(bǔ)充!!!

　　最后一問(wèn)是天翼股份是否還符合上市條件(收購(gòu)人持有天翼股份76%的股份)

　　【東奧參考意見(jiàn)】天翼的股本是多少?股本未超過(guò)4億元的話(huà)，就是不符合上市條件的。

　　【天翼地王案情補(bǔ)充】

　　天翼資產(chǎn)2億元，申報(bào)債權(quán)1.9億元。

　　重組草案：天翼所有股東轉(zhuǎn)讓46%給丁公司，定向增發(fā)1億股給丁公司，丁公司旗下戊公司轉(zhuǎn)給天翼，戊公司股權(quán)估值3億元，之前年度因能源價(jià)格下跌虧損。重組后丁持有76%股份。

　　法院將重組草案交證監(jiān)會(huì)會(huì)商(好像是???)上面的意見(jiàn)是收購(gòu)的資產(chǎn)不符合規(guī)定，重組后不符合上市條件

　　最后三問(wèn)是：交證監(jiān)會(huì)會(huì)商合法否?收購(gòu)資產(chǎn)不符規(guī)定的說(shuō)法正確否?重組后不符上市條件的說(shuō)法正確否?

　　【東奧參考意見(jiàn)】

　　1、看上面描述應(yīng)當(dāng)是構(gòu)成借殼上市啦，3億元/2億元大于，戊公司應(yīng)當(dāng)最近3年穩(wěn)定，最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度凈利潤(rùn)均為正數(shù)且累計(jì)超過(guò)人民幣2000萬(wàn)元。戊公司如果前一年度虧損，則“意見(jiàn)”說(shuō)收購(gòu)的資產(chǎn)不符合規(guī)定是合法的。(P239)

　　2、看案情，應(yīng)該是觸發(fā)收購(gòu)義務(wù)了，啟動(dòng)會(huì)商機(jī)制是對(duì)的。這是今年新增。(P292)

　　7、2011年7月20日，A上市公司，董事9人，4人出席，1人書(shū)面委托董事長(zhǎng)投票，決議通過(guò)罷去甲總經(jīng)理職務(wù)

　　甲離職后，于2012年1月15日出售持所持有的A公司股票2萬(wàn)股

　　甲舉報(bào)上市公司： 1、董事會(huì)決議：為董事提供低息借款買(mǎi)房;2、為控股公司D公司提供擔(dān)保，未披露信息

　　證監(jiān)會(huì)調(diào)查，確認(rèn)A公司虛假信息披露，對(duì)A公司罰款若干，對(duì)董事長(zhǎng)乙罰款若干，對(duì)獨(dú)立董事丙罰款若干，乙和丙提出辯解，證監(jiān)會(huì)未采納。董事長(zhǎng)的是說(shuō)根據(jù)實(shí)際控制人的意思進(jìn)行的擔(dān)保 自己并無(wú)法作出決定. 一個(gè)說(shuō)自己是獨(dú)立董事 不參與公司經(jīng)營(yíng)決策。

　　周某在公司成立時(shí)投資，目前還持有股票損失10萬(wàn);鄭某以自己是擔(dān)保時(shí)買(mǎi)入，甲舉報(bào)前賣(mài)出，損失1萬(wàn);劉某(不記得具體名字了)在擔(dān)保后買(mǎi)入，在甲舉報(bào)后，證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查前賣(mài)出，損失1萬(wàn);問(wèn)三人能否就證券民事?lián)p害獲得賠償

　　問(wèn)題

　　1、召開(kāi)董事會(huì)是否合法

　　【東奧參考意見(jiàn)】符合規(guī)定。(1)股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。(2)董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議的，可以書(shū)面委托其他董事代為出席。

　　2、董事會(huì)無(wú)正當(dāng)理由免職A是否合法

　　【東奧參考意見(jiàn)】初步意見(jiàn)是免職合法，但求大家補(bǔ)充……大家可以看看教材150頁(yè)，這個(gè)題是不是指導(dǎo)案例10號(hào)的翻版

　　3、甲賣(mài)出股票是否合法

　　【東奧參考意見(jiàn)】總經(jīng)理甲離職后6個(gè)月內(nèi)賣(mài)出其所持有的A公司股票的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份，但因司法強(qiáng)制執(zhí)行、繼承、遺贈(zèng)、依法分割財(cái)產(chǎn)等導(dǎo)致股份變動(dòng)的除外。(P156)

　　4、董事會(huì)決議借款是否合法

　　【東奧參考意見(jiàn)】非法。股份有限公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高管提供借款。(P133)

　　5、證監(jiān)會(huì)處罰乙和丙，乙和丙的抗辯理由是否成立

　　【東奧參考意見(jiàn)】乙丙的抗辯理由均不成立。理由見(jiàn)教材244頁(yè)第2段“不得單獨(dú)作為不予處罰情形”。

　　6、投資者三人可否獲得賠償

　　【東奧參考意見(jiàn)】周某不能獲得賠償。投資者要獲得賠償，買(mǎi)入時(shí)間段應(yīng)為虛假陳述實(shí)施日及以后，至揭露日或者更正日之前。(P245)

　　鄭某不能獲得賠償。投資者要獲得賠償，應(yīng)符合“虛假陳述揭露日或者更正日及以后，因賣(mài)出該證券發(fā)生虧損，或者因持續(xù)持有該證券而產(chǎn)生虧損。”鄭某在甲舉報(bào)前就已經(jīng)賣(mài)出了。(P245)

　　劉某的問(wèn)題求案情細(xì)化……還有沒(méi)有其他情節(jié)，如甲的舉報(bào)是不是已經(jīng)為公眾所知、媒體披露等。

　　8、12年12月17日A公司申請(qǐng)本公司破產(chǎn)被受理，

　　1)A為B欠擔(dān)保，B欠C100萬(wàn)還是1000萬(wàn)(記不到了)，擔(dān)保物賣(mài)了850萬(wàn)(或者85)，還差150(或者15)萬(wàn)，問(wèn)還可以找C還可以就剩下的150萬(wàn)找A償還不

　　【東奧參考意見(jiàn)】按1000萬(wàn)元說(shuō)吧，這里是不能申報(bào)債權(quán)的，因?yàn)閭鶆?wù)人A只是擔(dān)保人，不足的150萬(wàn)元只能繼續(xù)向主債務(wù)人B追償。

　　2)A承租人，D出租人， A(A公司自己，而非管理人)無(wú)權(quán)處分D公司一臺(tái)設(shè)備，E善意，支付對(duì)價(jià)，已交付，D能否向E主張交回設(shè)備?如果不能，D能否向A申報(bào)債權(quán)?

　　【東奧參考意見(jiàn)】1)D不能請(qǐng)求返還，E有權(quán)主張善意取得;(2)D可以申報(bào)債權(quán)。

　　3)A出租人，F(xiàn)承租人，長(zhǎng)期租賃合同5年，租賃物為房屋。管理人能否解除合同

　　【東奧參考意見(jiàn)】不能解除。除嚴(yán)重影響無(wú)法分別處分的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)變價(jià)等特殊情況，對(duì)于破產(chǎn)企業(yè)對(duì)外出租不動(dòng)產(chǎn)的合同如房屋租賃合同，管理人未得到對(duì)方同意不得任意解除合同;在變價(jià)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)時(shí)，房屋可以帶租約出售，承租人在同等條件下享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。(P263)

　　4)12年12月20日，G公司從劉某處以15萬(wàn)買(mǎi)入價(jià)值29萬(wàn)債權(quán)，能否申報(bào)30萬(wàn)債務(wù)抵消

　　【東奧參考意見(jiàn)】初步意見(jiàn)：不得抵銷(xiāo)。債務(wù)人的債務(wù)人在破產(chǎn)申請(qǐng)受理后取得他人對(duì)債務(wù)人的債權(quán)的，不得抵銷(xiāo)。

　　5)

　　A公司破產(chǎn)前欠繳電費(fèi)，供電局要求其清償，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理前A公司已清償，管理人請(qǐng)求撤銷(xiāo)，是否可以?

　　【東奧參考意見(jiàn)】不可以。債務(wù)人為維系基本生產(chǎn)的需要支付必要的水費(fèi)、電費(fèi)、購(gòu)買(mǎi)原材料等，或者支付勞動(dòng)報(bào)酬、人身?yè)p害賠償金，對(duì)這些支付管理人請(qǐng)求撤銷(xiāo)的，人民法院應(yīng)不予支持。(P272)

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