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破產(chǎn)取回權(quán)

一、一般取回權(quán)

1.基本法條

人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人占有的不屬于債務(wù)人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權(quán)利人可以通過管理人取回。但是，《企業(yè)破產(chǎn)法》另有規(guī)定的除外。（2024年案例分析題，據(jù)回憶）

2.能否取回原物？

3.不能取回原物怎么辦？

二、出賣人的取回權(quán)

1.基本法條

人民法院受理破產(chǎn)申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務(wù)人發(fā)運，債務(wù)人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以向管理人表示取回在運途中的標的物；但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。（2022年案例分析題）

2.細化解釋

（1）取回權(quán)行使時間

出賣人對在運途中標的物未及時行使取回權(quán)，在買賣標的物到達管理人后向管理人行使取回權(quán)的，管理人不應(yīng)準許。（2020年案例分析題）

（2）取回的方式（2022年、2021年案例分析題）

除非管理人支付全部價款，否則，只要出賣人對在運輸途中的貨物采取過下列取回方式之一，在買賣標的物到達管理人后，出賣人向管理人主張取回的，管理人應(yīng)予準許：

①通過通知承運人或者實際占有人中止運輸、返還貨物、變更到達地，或者將貨物交給其他收貨人等方式；

②在貨物未達管理人前向管理人主張取回在運途中標的物。

三、所有權(quán)保留的買賣合同

1.破產(chǎn)法律制度對所有權(quán)保留買賣合同的性質(zhì)界定

買賣合同雙方當事人在合同中約定標的物所有權(quán)保留，在標的物所有權(quán)未依法轉(zhuǎn)移給買受人前，一方當事人破產(chǎn)的，該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權(quán)依法決定解除或者繼續(xù)履行合同。

2.出賣人破產(chǎn)＋管理人決定繼續(xù)履行

（1）出賣人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買賣合同的，買受人應(yīng)當按照原買賣合同的約定支付價款或者履行其他義務(wù)。

（2）買受人違約

①買受人未依約支付價款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分，給出賣人造成損害的，出賣人管理人有權(quán)主張取回標的物，但買受人已經(jīng)支付標的物總價款的75%以上或者第三人善意取得標的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。（2022年案例分析題）

②出賣人未能取回標的物的，管理人有權(quán)依法主張買受人繼續(xù)支付價款、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔相應(yīng)賠償責任。

③出賣人依法取回標的物后，買受人在雙方約定或者出賣人指定的合理回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標的物的事由的，可以請求回贖標的物。買受人在回贖期間內(nèi)沒有回贖標的物，出賣人可以以合理價格將標的物出賣給第三人，出賣所得價款扣除買受人未支付的價款以及必要費用后仍有剩余的，應(yīng)當返還買受人；不足部分由買受人清償。

案例：

2023年年底，甲公司開始出現(xiàn)破產(chǎn)原因，2024年6月8日，人民法院依法受理了甲公司的破產(chǎn)申請，并指定了管理人。管理人調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，2023年4月，A公司向甲公司購買了一臺設(shè)備，雙方約定合同簽訂后立即交付設(shè)備，價款100萬元分期支付，按照約定最后一期價款應(yīng)于2024年9月付清，A公司付清全部價款之后才能獲得該設(shè)備的所有權(quán)?，F(xiàn)A公司已經(jīng)支付了90％的價款，管理人決定繼續(xù)履行該合同。

分析：

（1）雙方約定“A公司付清全部價款之后才能獲得該設(shè)備的所有權(quán)”，該買賣合同屬于所有權(quán)保留的買賣合同，買方A公司尚未付清價款，甲公司的管理人有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行。

（2）由于甲公司的管理人決定繼續(xù)履行，A公司應(yīng)當按照買賣合同的約定于2024年9月付清剩余10%的價款。

（3）如果A公司拒不支付剩余的10%價款，甲公司管理人不能要求取回設(shè)備，因為A公司付款比例已經(jīng)在75%以上，但甲公司可以請求A公司承擔違約責任。

（4）如果A公司的付款比例僅為60%（尚欠40萬元），甲公司管理人有權(quán)取回設(shè)備，但此時甲公司管理人尚無權(quán)決定變賣該設(shè)備，因為A公司如果在雙方約定或者甲公司管理人指定的合理回贖期間內(nèi)付清價款的，可以回贖設(shè)備。如A公司未回贖，甲公司管理人可以將設(shè)備以合理價格變賣。假定變賣得款70萬元（利息及變賣費用為0），其中，有30萬元不能界定為債務(wù)人財產(chǎn)，應(yīng)當向A公司返還；假定變賣得款30萬元，甲公司管理人可以繼續(xù)向A公司追討10萬元。

3.出賣人破產(chǎn)＋管理人決定解除合同

（1）買受人應(yīng)無條件退貨

出賣人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買賣合同的，有權(quán)依法要求買受人向其交付買賣標的物。買受人不得以其不存在未依約支付價款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分情形進行抗辯。（2023年、2022年案例分析題）

（2）買受人將買賣標的物交付出賣人管理人后：

①在合同履行中依法履行義務(wù)者，其已支付價款損失形成的債權(quán)作為共益?zhèn)鶆?wù)清償；

②買受人在合同履行中違反約定義務(wù)的，其上述債權(quán)作為普通債權(quán)清償。

案例：

2023年年底，甲公司開始出現(xiàn)破產(chǎn)原因，2024年6月8日，人民法院依法受理了甲公司的破產(chǎn)申請，并指定了管理人。管理人調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，2023年4月，A公司向甲公司購買了一批貨物，雙方約定合同簽訂后立即交貨，貨款分期支付，最后一期貨款應(yīng)于2024年9月付清，A公司付清全部價款之后才能獲得該批貨物的所有權(quán)?，F(xiàn)A公司已經(jīng)支付了90％的貨款，管理人決定解除該合同。

分析：

（1）A公司必須按管理人的決定向管理人返還該批貨物，不能以自己已付90%的貨款為由拒絕返還，也不能以自己不存在違約行為為由拒絕返還；

（2）由于A公司不存在違約行為，在返還貨物后可以就其損失要求在甲公司的破產(chǎn)程序中作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

4.買受人破產(chǎn)＋管理人決定繼續(xù)履行

（1）買受人破產(chǎn)，其管理人決定繼續(xù)履行所有權(quán)保留買賣合同的，原買賣合同中約定的買受人支付價款或者履行其他義務(wù)的期限在破產(chǎn)申請受理時視為到期，買受人管理人應(yīng)當及時向出賣人支付價款或者履行其他義務(wù)。

（2）買受人管理人無正當理由未及時支付價款或者履行完畢其他義務(wù)，或者將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分，給出賣人造成損害：

①出賣人有權(quán)依法主張取回標的物，但買受人已支付標的物總價款75%以上或者第三人善意取得標的物所有權(quán)或者其他物權(quán)的除外。

②出賣人未能取回標的物的，有權(quán)主張買受人繼續(xù)支付價款、履行完畢其他義務(wù)，以及承擔相應(yīng)賠償責任。對因買受人未支付價款或者未履行完畢其他義務(wù)，以及買受人管理人將標的物出賣、出質(zhì)或者作出其他不當處分導(dǎo)致出賣人損害產(chǎn)生的債務(wù)，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

③出賣人依法取回標的物后，買受人在雙方約定或者出賣人指定的合理回贖期間內(nèi)，消除出賣人取回標的物的事由的，可以請求回贖標的物。買受人在回贖期間內(nèi)沒有回贖標的物，出賣人可以以合理價格將標的物出賣給第三人，出賣所得價款扣除買受人未支付的價款以及必要費用后仍有剩余的，應(yīng)當返還買受人；不足部分由買受人清償。

案例：

2023年年底，A公司開始出現(xiàn)破產(chǎn)原因，2024年6月8日，人民法院依法受理了A公司的破產(chǎn)申請，并指定了管理人。管理人調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，2023年4月，A公司向甲公司購買了一臺設(shè)備，雙方約定合同簽訂后立即交付設(shè)備，價款100萬元分期支付，最后一期價款應(yīng)于2024年9月付清，A公司付清全部價款之后才能獲得該設(shè)備的所有權(quán)?，F(xiàn)A公司已經(jīng)支付了90％的價款，管理人決定繼續(xù)履行該合同。

分析：

（1）A公司的付款義務(wù)視為到期，管理人應(yīng)立即向甲公司支付剩余10%價款。

（2）如果管理人無正當理由未及時支付剩余10%價款，甲公司不能要求取回設(shè)備（因為A公司的付款比例已達90%），只能要求A公司承擔違約責任，需要主張賠償?shù)模贏公司的破產(chǎn)程序中應(yīng)作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

（3）如果A公司的付款比例僅為70%（尚欠30萬元），甲公司有權(quán)取回設(shè)備，但A公司管理人可以在雙方約定或甲公司指定的回贖期間內(nèi)付清價款并回贖設(shè)備。如果A公司管理人不回贖設(shè)備，甲公司可以將設(shè)備出賣給第三人，假定設(shè)備賣得80萬元，甲公司應(yīng)向A公司管理人返還50萬元；假定設(shè)備僅賣得20萬元，甲公司有權(quán)要求A公司繼續(xù)支付10萬元，該10萬元屬于A公司破產(chǎn)程序中的共益?zhèn)鶆?wù)。

5.買受人破產(chǎn)＋管理人決定解除合同（2022年案例分析題，據(jù)回憶）

（1）買受人破產(chǎn)，其管理人決定解除所有權(quán)保留買賣合同的，出賣人有權(quán)主張取回買賣標的物，但應(yīng)返還買受人已支付的價款。

（2）取回的標的物價值明顯減少給出賣人造成損失的，出賣人可從買受人已支付價款中優(yōu)先予以抵扣，剩余部分返還給買受人；對買受人已支付價款不足以彌補出賣人標的物價值減損損失形成的債權(quán)，作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

案例：

2023年年底，A公司開始出現(xiàn)破產(chǎn)原因，2024年6月8日，人民法院依法受理了A公司的破產(chǎn)申請，并指定了管理人。管理人調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，2023年4月，A公司向甲公司購買了一批貨物，雙方約定合同簽訂后立即交貨，貨款分期支付，最后一期貨款應(yīng)于2024年9月付清，A公司付清全部價款之后才能獲得該批貨物的所有權(quán)。現(xiàn)A公司已經(jīng)支付了90％的貨款，管理人決定解除該合同。

分析：

（1）甲公司有權(quán)要求取回貨物。

（2）甲公司有權(quán)根據(jù)返還的貨物是否存在損失，來決定是否返還貨款，返還多少貨款；如果A公司返還的貨物存在20%的損失，甲公司向A公司返還70%貨款（90%－20%）；如果A公司返還的貨物存在95%的損失，甲公司不向A公司返還貨款，相反，還可向A公司主張5%的賠償額，該賠償額在A公司的破產(chǎn)程序中作為共益?zhèn)鶆?wù)清償。

知識點來源：第八章 破產(chǎn)法律制度

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注：以上內(nèi)容選自黃潔洵老師《經(jīng)濟法》科目基礎(chǔ)班授課講義

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