注冊(cè)會(huì)計(jì)師經(jīng)濟(jì)法的第八章為企業(yè)破產(chǎn)法律制度，接下來(lái)一起預(yù)習(xí)知識(shí)點(diǎn)管理人的相關(guān)內(nèi)容，管理人是指破產(chǎn)案件受理后成立的，全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負(fù)責(zé)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的保管、清理、估價(jià)、處理和分配等破產(chǎn)清算事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)或人員。閱讀下文，了解更多內(nèi)容！

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管理人制度

一、管理人的資格

1.管理人的種類

（1）機(jī)構(gòu)管理人

管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。

（2）個(gè)人管理人

①對(duì)于事實(shí)清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)相對(duì)集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊(cè)中的個(gè)人為管理人。

②由個(gè)人擔(dān)任管理人并非僅由一個(gè)個(gè)人完成破產(chǎn)案件的管理工作，管理人可以聘任必要的工作人員。

2.有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：

（1）因故意犯罪受過(guò)刑事處罰；

（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；

（3）與本案有利害關(guān)系；

（4）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。

3.利害關(guān)系的具體判定

（1）對(duì)機(jī)構(gòu)的要求

社會(huì)中介機(jī)構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，人民法院可以認(rèn)定為有利害關(guān)系：

①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；

②在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對(duì)固定的中介服務(wù)；

③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實(shí)際控制人；

④現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的財(cái)務(wù)顧問(wèn)、法律顧問(wèn)；（2021年案例分析題）

⑤人民法院認(rèn)為可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的其他情形。

（2）對(duì)個(gè)人的要求

清算組成員的派出人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的派出人員、個(gè)人管理人有下列情形之一，可能影響其忠實(shí)履行管理人職責(zé)的，可以認(rèn)定為有利害關(guān)系：

①具有前述情形之一；

②現(xiàn)在擔(dān)任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前3年內(nèi)曾經(jīng)擔(dān)任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；

③與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系；（2024年案例分析題）

④人民法院認(rèn)為可能影響其公正履行管理人職責(zé)的其他情形。

二、管理人的指定

1.由誰(shuí)指定

管理人由人民法院在管理人名冊(cè)中指定。管理人無(wú)正當(dāng)理由，不得拒絕人民法院的指定。

2.管理人名冊(cè)制度

人民法院根據(jù)本地破產(chǎn)案件發(fā)生數(shù)量從報(bào)名者中擇優(yōu)確定編入管理人名冊(cè)的人數(shù)，并從編入管理人名冊(cè)的中介機(jī)構(gòu)及其取得執(zhí)業(yè)資格的成員中實(shí)際指定管理人。

3.指定方式

（1）指定管理人主要有隨機(jī)、競(jìng)爭(zhēng)、接受推薦3種方式：

（2）隨機(jī)方式

隨機(jī)產(chǎn)生是一般破產(chǎn)案件指定管理人的主要方式，隨機(jī)方式包括抽簽、搖號(hào)、輪候等形式。

（3）競(jìng)爭(zhēng)方式

①對(duì)于商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)或者在全國(guó)范圍有重大影響、法律關(guān)系復(fù)雜、債務(wù)人財(cái)產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以采取公告的方式，邀請(qǐng)編入各地人民法院管理人名冊(cè)中的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)參與競(jìng)爭(zhēng)，從參與競(jìng)爭(zhēng)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中指定管理人。

②參與競(jìng)爭(zhēng)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)不得少于3家。

③人民法院應(yīng)當(dāng)組成專門的評(píng)審委員會(huì)，被指定為管理人的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)應(yīng)經(jīng)評(píng)審委員會(huì)成員1/2以上通過(guò)。

④采取競(jìng)爭(zhēng)方式指定管理人的，人民法院應(yīng)當(dāng)確定1～2名備選社會(huì)中介機(jī)構(gòu)，作為需要更換管理人時(shí)的接替人選。

（4）接受推薦方式

進(jìn)入破產(chǎn)程序前經(jīng)過(guò)行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)案件，為節(jié)省破產(chǎn)費(fèi)用與時(shí)間、保障案件管理質(zhì)量，人民法院可以在金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)推薦的已編入管理人名冊(cè)的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中指定管理人。

4.管理人負(fù)責(zé)人

人民法院指定管理人時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)根據(jù)中介機(jī)構(gòu)或清算組的推薦，指定管理人負(fù)責(zé)人。社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者清算組需要變更管理人負(fù)責(zé)人的，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)。

5.社會(huì)中介機(jī)構(gòu)管理人或者個(gè)人管理人出現(xiàn)法定情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會(huì)議的申請(qǐng)或者依職權(quán)徑行決定更換管理人：

（1）社會(huì)中介機(jī)構(gòu)管理人的法定情形

①執(zhí)業(yè)許可證或者營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷；

②出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔(dān)執(zhí)業(yè)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的能力；

③與本案有利害關(guān)系；

④履行職務(wù)時(shí)，因故意或者重大過(guò)失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害；

⑤社會(huì)中介機(jī)構(gòu)有重大債務(wù)糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門調(diào)查的。（2022年案例分析題）

（2）個(gè)人管理人的法定情形

（清算組成員的派出人員、社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的派出人員參照適用該規(guī)定）

①執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷；

②與本案有利害關(guān)系；

③履行職務(wù)時(shí)，因故意或者重大過(guò)失導(dǎo)致債權(quán)人利益受到損害；

④失蹤、死亡或者喪失民事行為能力；

⑤因健康原因無(wú)法履行職務(wù)；

⑥執(zhí)業(yè)責(zé)任保險(xiǎn)失效；

⑦個(gè)人有重大債務(wù)糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門調(diào)查的。

（3）競(jìng)爭(zhēng)方式產(chǎn)生的管理人，在更換時(shí)可以直接更換為備選中介機(jī)構(gòu)；其他方式產(chǎn)生的管理人，通?？梢栽付ǚ绞竭M(jìn)行。

三、管理人的報(bào)酬

1.管理人的報(bào)酬由人民法院確定。

2.管理人報(bào)酬的具體確定規(guī)則

（1）管理人獲得的報(bào)酬是純報(bào)酬，不包括其因執(zhí)行職務(wù)、進(jìn)行破產(chǎn)管理工作中需支付的其他費(fèi)用，如公告費(fèi)用、變價(jià)財(cái)產(chǎn)費(fèi)用等。

（2）人民法院應(yīng)根據(jù)“債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額”在法定比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報(bào)酬。所謂“債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額”：

①擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿?dān)保物價(jià)值，不計(jì)入債務(wù)人最終清償?shù)呢?cái)產(chǎn)價(jià)值總額中。

②管理人對(duì)擔(dān)保物的維護(hù)、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動(dòng)的，有權(quán)向擔(dān)保權(quán)人收取適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。

（3）清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報(bào)酬。

3.聘用必要工作人員VS重復(fù)計(jì)酬

（1）管理人執(zhí)行職務(wù)的費(fèi)用、報(bào)酬和聘用工作人員的費(fèi)用為破產(chǎn)費(fèi)用。

（2）嚴(yán)格控制“聘用”

①管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。

②管理人經(jīng)人民法院許可聘用企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員，或者管理人確有必要聘請(qǐng)其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或人員處理重大訴訟、仲裁、執(zhí)行或?qū)徲?jì)等專業(yè)性較強(qiáng)工作，如所需費(fèi)用需要列入破產(chǎn)費(fèi)用的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人會(huì)議同意。

（3）避免重復(fù)計(jì)酬

①律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所通過(guò)聘用本專業(yè)的其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付（而不在破產(chǎn)費(fèi)用中單獨(dú)列支）；

②破產(chǎn)清算事務(wù)所通過(guò)聘用其他社會(huì)中介機(jī)構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責(zé)的，所需費(fèi)用從其報(bào)酬中支付。

4.人民法院確定管理人報(bào)酬的具體程序

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，初步確定管理人報(bào)酬方案并在方案確定后3日內(nèi)書面通知管理人。

（2）管理人應(yīng)當(dāng)在第一次債權(quán)人會(huì)議上報(bào)告管理人報(bào)酬方案內(nèi)容。管理人、債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬方案有不同意見，可以進(jìn)行協(xié)商，由人民法院決定是否調(diào)整：

①雙方就調(diào)整管理人報(bào)酬方案內(nèi)容協(xié)商一致的，管理人應(yīng)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由，并附相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議。

②債權(quán)人會(huì)議對(duì)管理人報(bào)酬有異議，無(wú)法與管理人協(xié)商一致的，有權(quán)向人民法院書面提出具體的請(qǐng)求和理由。異議書應(yīng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會(huì)議決議。

（3）最終確定的管理人報(bào)酬及收取情況，應(yīng)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案；在和解、重整程序中，管理人報(bào)酬方案內(nèi)容應(yīng)列入和解協(xié)議草案或重整計(jì)劃草案，報(bào)債權(quán)人會(huì)議審查通過(guò)。

四、管理人的職責(zé)與責(zé)任

1.管理人履行下列職責(zé)：

（1）接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（2）調(diào)查債務(wù)人財(cái)產(chǎn)狀況，制作財(cái)產(chǎn)狀況報(bào)告；

（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；

（5）在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)；

提示：“決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營(yíng)業(yè)”是債權(quán)人會(huì)議的職權(quán)，在第一次債權(quán)人會(huì)議召開之前由管理人決定，但應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

（6）管理和處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；

（7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

（8）提議召開債權(quán)人會(huì)議；

（9）人民法院認(rèn)為管理人應(yīng)當(dāng)履行的其他職責(zé)（如監(jiān)督重整計(jì)劃的執(zhí)行）。

2.管理人管理和處分債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的履職保障

（1）管理人賬戶的開立

管理人可以憑人民法院破產(chǎn)申請(qǐng)受理裁定書、指定管理人決定書及管理人負(fù)責(zé)人身份證明材料，向銀行申請(qǐng)開立管理人賬戶。

（2）接管破產(chǎn)企業(yè)賬戶

管理人可以憑人民法院破產(chǎn)申請(qǐng)受理裁定書、指定管理人決定書接管破產(chǎn)企業(yè)賬戶，依法辦理破產(chǎn)企業(yè)賬戶資金劃轉(zhuǎn)，非正常戶激活或注銷，司法凍結(jié)狀態(tài)等賬戶信息、交易明細(xì)、征信信息查詢等業(yè)務(wù)，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以配合并及時(shí)辦理。

（3）稅務(wù)相關(guān)事項(xiàng)的處理

①破產(chǎn)程序中的企業(yè)應(yīng)當(dāng)接受稅務(wù)機(jī)關(guān)的稅務(wù)管理，管理人負(fù)責(zé)管理企業(yè)財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)的，由管理人代表破產(chǎn)企業(yè)履行法律規(guī)定的相關(guān)納稅義務(wù)。

②破產(chǎn)企業(yè)因履行合同、處置財(cái)產(chǎn)或繼續(xù)營(yíng)業(yè)等原因在破產(chǎn)程序中確需使用發(fā)票的，管理人可以以納稅人名義到稅務(wù)部門申領(lǐng)、開具發(fā)票。

（4）向違反忠實(shí)勤勉義務(wù)的董監(jiān)高追責(zé)

企業(yè)董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員違反忠實(shí)勤勉義務(wù)，未履職盡責(zé)，致使所在企業(yè)破產(chǎn)，被人民法院判令承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，管理人可以憑生效法律文書，通過(guò)全國(guó)企業(yè)破產(chǎn)重整案件信息網(wǎng)向市場(chǎng)監(jiān)管、金融管理等部門申請(qǐng)對(duì)相關(guān)人員的任職資格限制進(jìn)行登記。破產(chǎn)企業(yè)的有關(guān)人員可能涉嫌犯罪的，管理人應(yīng)當(dāng)及時(shí)將犯罪線索報(bào)送司法或監(jiān)察機(jī)關(guān)。

3.管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報(bào)告工作，并接受債權(quán)人會(huì)議和債權(quán)人委員會(huì)的監(jiān)督。

4.管理人應(yīng)當(dāng)列席債權(quán)人會(huì)議，向債權(quán)人會(huì)議報(bào)告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問(wèn)。

5.管理人沒(méi)有正當(dāng)理由不得辭去職務(wù)，管理人辭去職務(wù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院許可。

6.管理人未依法勤勉盡責(zé)，忠實(shí)執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

知識(shí)點(diǎn)來(lái)源：第八章 破產(chǎn)法律制度

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注：以上內(nèi)容選自黃潔洵老師《經(jīng)濟(jì)法》科目基礎(chǔ)班授課講義

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