注冊會計師經(jīng)濟法的第八章為企業(yè)破產(chǎn)法律制度，接下來一起預習知識點管理人的相關(guān)內(nèi)容，管理人是指破產(chǎn)案件受理后成立的，全面接管破產(chǎn)企業(yè)并負責破產(chǎn)財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配等破產(chǎn)清算事務(wù)的專門機構(gòu)或人員。閱讀下文，了解更多內(nèi)容！

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管理人制度

一、管理人的資格

1.管理人的種類

（1）機構(gòu)管理人

管理人可以由有關(guān)部門、機構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)擔任。

（2）個人管理人

①對于事實清楚、債權(quán)債務(wù)關(guān)系簡單、債務(wù)人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以指定管理人名冊中的個人為管理人。

②由個人擔任管理人并非僅由一個個人完成破產(chǎn)案件的管理工作，管理人可以聘任必要的工作人員。

2.有下列情形之一的，不得擔任管理人：

（1）因故意犯罪受過刑事處罰；

（2）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；

（3）與本案有利害關(guān)系；

（4）人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。

3.利害關(guān)系的具體判定

（1）對機構(gòu)的要求

社會中介機構(gòu)、清算組成員有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，人民法院可以認定為有利害關(guān)系：

①與債務(wù)人、債權(quán)人有未了結(jié)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；

②在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)，曾為債務(wù)人提供相對固定的中介服務(wù)；

③現(xiàn)在是或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)是債務(wù)人、債權(quán)人的控股股東或者實際控制人；

④現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務(wù)人、債權(quán)人的財務(wù)顧問、法律顧問；（2021年案例分析題）

⑤人民法院認為可能影響其忠實履行管理人職責的其他情形。

（2）對個人的要求

清算組成員的派出人員、社會中介機構(gòu)的派出人員、個人管理人有下列情形之一，可能影響其忠實履行管理人職責的，可以認定為有利害關(guān)系：

①具有前述情形之一；

②現(xiàn)在擔任或者在人民法院受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi)曾經(jīng)擔任債務(wù)人、債權(quán)人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；

③與債權(quán)人或者債務(wù)人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關(guān)系；（2024年案例分析題）

④人民法院認為可能影響其公正履行管理人職責的其他情形。

二、管理人的指定

1.由誰指定

管理人由人民法院在管理人名冊中指定。管理人無正當理由，不得拒絕人民法院的指定。

2.管理人名冊制度

人民法院根據(jù)本地破產(chǎn)案件發(fā)生數(shù)量從報名者中擇優(yōu)確定編入管理人名冊的人數(shù)，并從編入管理人名冊的中介機構(gòu)及其取得執(zhí)業(yè)資格的成員中實際指定管理人。

3.指定方式

（1）指定管理人主要有隨機、競爭、接受推薦3種方式：

（2）隨機方式

隨機產(chǎn)生是一般破產(chǎn)案件指定管理人的主要方式，隨機方式包括抽簽、搖號、輪候等形式。

（3）競爭方式

①對于商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)或者在全國范圍有重大影響、法律關(guān)系復雜、債務(wù)人財產(chǎn)分散的企業(yè)破產(chǎn)案件，人民法院可以采取公告的方式，邀請編入各地人民法院管理人名冊中的社會中介機構(gòu)參與競爭，從參與競爭的社會中介機構(gòu)中指定管理人。

②參與競爭的社會中介機構(gòu)不得少于3家。

③人民法院應(yīng)當組成專門的評審委員會，被指定為管理人的社會中介機構(gòu)應(yīng)經(jīng)評審委員會成員1/2以上通過。

④采取競爭方式指定管理人的，人民法院應(yīng)當確定1～2名備選社會中介機構(gòu)，作為需要更換管理人時的接替人選。

（4）接受推薦方式

進入破產(chǎn)程序前經(jīng)過行政清理、清算的商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構(gòu)的破產(chǎn)案件，為節(jié)省破產(chǎn)費用與時間、保障案件管理質(zhì)量，人民法院可以在金融監(jiān)督管理機構(gòu)推薦的已編入管理人名冊的社會中介機構(gòu)中指定管理人。

4.管理人負責人

人民法院指定管理人時，應(yīng)當同時根據(jù)中介機構(gòu)或清算組的推薦，指定管理人負責人。社會中介機構(gòu)或者清算組需要變更管理人負責人的，應(yīng)當向人民法院申請。

5.社會中介機構(gòu)管理人或者個人管理人出現(xiàn)法定情形之一的，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人會議的申請或者依職權(quán)徑行決定更換管理人：

（1）社會中介機構(gòu)管理人的法定情形

①執(zhí)業(yè)許可證或者營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者注銷；

②出現(xiàn)解散、破產(chǎn)事由或者喪失承擔執(zhí)業(yè)責任風險的能力；

③與本案有利害關(guān)系；

④履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導致債權(quán)人利益受到損害；

⑤社會中介機構(gòu)有重大債務(wù)糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門調(diào)查的。（2022年案例分析題）

（2）個人管理人的法定情形

（清算組成員的派出人員、社會中介機構(gòu)的派出人員參照適用該規(guī)定）

①執(zhí)業(yè)資格被取消、吊銷；

②與本案有利害關(guān)系；

③履行職務(wù)時，因故意或者重大過失導致債權(quán)人利益受到損害；

④失蹤、死亡或者喪失民事行為能力；

⑤因健康原因無法履行職務(wù)；

⑥執(zhí)業(yè)責任保險失效；

⑦個人有重大債務(wù)糾紛或者因涉嫌違法行為正被相關(guān)部門調(diào)查的。

（3）競爭方式產(chǎn)生的管理人，在更換時可以直接更換為備選中介機構(gòu)；其他方式產(chǎn)生的管理人，通?？梢栽付ǚ绞竭M行。

三、管理人的報酬

1.管理人的報酬由人民法院確定。

2.管理人報酬的具體確定規(guī)則

（1）管理人獲得的報酬是純報酬，不包括其因執(zhí)行職務(wù)、進行破產(chǎn)管理工作中需支付的其他費用，如公告費用、變價財產(chǎn)費用等。

（2）人民法院應(yīng)根據(jù)“債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”在法定比例限制范圍內(nèi)分段確定管理人報酬。所謂“債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額”：

①擔保權(quán)人優(yōu)先受償?shù)膿Ｎ飪r值，不計入債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額中。

②管理人對擔保物的維護、變現(xiàn)、交付等管理工作付出合理勞動的，有權(quán)向擔保權(quán)人收取適當?shù)膱蟪辍?/p>

（3）清算組中有關(guān)政府部門派出的工作人員參與工作的，不收取報酬。

3.聘用必要工作人員VS重復計酬

（1）管理人執(zhí)行職務(wù)的費用、報酬和聘用工作人員的費用為破產(chǎn)費用。

（2）嚴格控制“聘用”

①管理人經(jīng)人民法院許可，可以聘用必要的工作人員。

②管理人經(jīng)人民法院許可聘用企業(yè)經(jīng)營管理人員，或者管理人確有必要聘請其他社會中介機構(gòu)或人員處理重大訴訟、仲裁、執(zhí)行或?qū)徲嫷葘I(yè)性較強工作，如所需費用需要列入破產(chǎn)費用的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人會議同意。

（3）避免重復計酬

①律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所通過聘用本專業(yè)的其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付（而不在破產(chǎn)費用中單獨列支）；

②破產(chǎn)清算事務(wù)所通過聘用其他社會中介機構(gòu)或者人員協(xié)助履行管理人職責的，所需費用從其報酬中支付。

4.人民法院確定管理人報酬的具體程序

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，初步確定管理人報酬方案并在方案確定后3日內(nèi)書面通知管理人。

（2）管理人應(yīng)當在第一次債權(quán)人會議上報告管理人報酬方案內(nèi)容。管理人、債權(quán)人會議對管理人報酬方案有不同意見，可以進行協(xié)商，由人民法院決定是否調(diào)整：

①雙方就調(diào)整管理人報酬方案內(nèi)容協(xié)商一致的，管理人應(yīng)向人民法院書面提出具體的請求和理由，并附相應(yīng)的債權(quán)人會議決議。

②債權(quán)人會議對管理人報酬有異議，無法與管理人協(xié)商一致的，有權(quán)向人民法院書面提出具體的請求和理由。異議書應(yīng)附有相應(yīng)的債權(quán)人會議決議。

（3）最終確定的管理人報酬及收取情況，應(yīng)列入破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案；在和解、重整程序中，管理人報酬方案內(nèi)容應(yīng)列入和解協(xié)議草案或重整計劃草案，報債權(quán)人會議審查通過。

四、管理人的職責與責任

1.管理人履行下列職責：

（1）接管債務(wù)人的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料；

（2）調(diào)查債務(wù)人財產(chǎn)狀況，制作財產(chǎn)狀況報告；

（3）決定債務(wù)人的內(nèi)部管理事務(wù)；

（4）決定債務(wù)人的日常開支和其他必要開支；

（5）在第一次債權(quán)人會議召開之前，決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)；

提示：“決定繼續(xù)或者停止債務(wù)人的營業(yè)”是債權(quán)人會議的職權(quán)，在第一次債權(quán)人會議召開之前由管理人決定，但應(yīng)當經(jīng)人民法院許可。

（6）管理和處分債務(wù)人的財產(chǎn)；

（7）代表債務(wù)人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序；

（8）提議召開債權(quán)人會議；

（9）人民法院認為管理人應(yīng)當履行的其他職責（如監(jiān)督重整計劃的執(zhí)行）。

2.管理人管理和處分債務(wù)人財產(chǎn)的履職保障

（1）管理人賬戶的開立

管理人可以憑人民法院破產(chǎn)申請受理裁定書、指定管理人決定書及管理人負責人身份證明材料，向銀行申請開立管理人賬戶。

（2）接管破產(chǎn)企業(yè)賬戶

管理人可以憑人民法院破產(chǎn)申請受理裁定書、指定管理人決定書接管破產(chǎn)企業(yè)賬戶，依法辦理破產(chǎn)企業(yè)賬戶資金劃轉(zhuǎn)，非正常戶激活或注銷，司法凍結(jié)狀態(tài)等賬戶信息、交易明細、征信信息查詢等業(yè)務(wù)，金融機構(gòu)應(yīng)當予以配合并及時辦理。

（3）稅務(wù)相關(guān)事項的處理

①破產(chǎn)程序中的企業(yè)應(yīng)當接受稅務(wù)機關(guān)的稅務(wù)管理，管理人負責管理企業(yè)財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人代表破產(chǎn)企業(yè)履行法律規(guī)定的相關(guān)納稅義務(wù)。

②破產(chǎn)企業(yè)因履行合同、處置財產(chǎn)或繼續(xù)營業(yè)等原因在破產(chǎn)程序中確需使用發(fā)票的，管理人可以以納稅人名義到稅務(wù)部門申領(lǐng)、開具發(fā)票。

（4）向違反忠實勤勉義務(wù)的董監(jiān)高追責

企業(yè)董事、監(jiān)事或高級管理人員違反忠實勤勉義務(wù)，未履職盡責，致使所在企業(yè)破產(chǎn)，被人民法院判令承擔相應(yīng)責任的，管理人可以憑生效法律文書，通過全國企業(yè)破產(chǎn)重整案件信息網(wǎng)向市場監(jiān)管、金融管理等部門申請對相關(guān)人員的任職資格限制進行登記。破產(chǎn)企業(yè)的有關(guān)人員可能涉嫌犯罪的，管理人應(yīng)當及時將犯罪線索報送司法或監(jiān)察機關(guān)。

3.管理人依法執(zhí)行職務(wù)，向人民法院報告工作，并接受債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會的監(jiān)督。

4.管理人應(yīng)當列席債權(quán)人會議，向債權(quán)人會議報告職務(wù)執(zhí)行情況，并回答詢問。

5.管理人沒有正當理由不得辭去職務(wù)，管理人辭去職務(wù)應(yīng)當經(jīng)人民法院許可。

6.管理人未依法勤勉盡責，忠實執(zhí)行職務(wù)的，人民法院可以依法處以罰款；給債權(quán)人、債務(wù)人或者第三人造成損失的，依法承擔賠償責任。

知識點來源：第八章 破產(chǎn)法律制度

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注：以上內(nèi)容選自黃潔洵老師《經(jīng)濟法》科目基礎(chǔ)班授課講義

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