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【所屬章節(jié)】

第十四章 破產(chǎn)法

【知識點】破產(chǎn)取回權

取回權，是指破產(chǎn)企業(yè)中屬于他人的財產(chǎn)，其所有人或其他權利人享有不依照破產(chǎn)程序，通過管理人將該財產(chǎn)予以取回的權利。

（一）權利人的一般取回權

1.權利人的一般取回權（通常限于取回原物，特殊的可取回代償物）

（1）人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以通過管理人取回；（2021綜；2018多）但是《企業(yè)破產(chǎn)法》另有規(guī)定的除外（2016單）（在重整程序中行使取回權，應符合事先約定的條件。但是，因管理人或自行管理的債務人違反約定，可能導致取回物被轉(zhuǎn)讓、毀損、滅失或價值明顯減少的除外）。

例如：加工承攬人破產(chǎn)時，定作人取回定作物；承運人破產(chǎn)時，托運人取回托運貨物；承租人破產(chǎn)時，出租人收回出租物；保管人破產(chǎn)時，寄存人或存貨人取回寄存物或倉儲物；受托人破產(chǎn)時，信托人取回信托財產(chǎn)。

（2）管理人可拒絕的情形

權利人行使取回權時須依法支付相應費用；未依法向管理人支付相關的加工費、保管費、托運費、委托費、代銷費等費用，管理人拒絕其取回相關財產(chǎn)的，人民法院應予支持。

（3）對管理人的限制

①權利人依法向管理人主張取回相關財產(chǎn)，管理人不予認可，權利人以“債務人”為被告向人民法院提起訴訟請求行使取回權的，人民法院應予受理。（2018多）

②權利人依據(jù)人民法院或者仲裁機關的相關生效法律文書向管理人主張取回所涉爭議財產(chǎn)，管理人以生效法律文書錯誤為由拒絕其行使取回權的，人民法院不予支持。

（4）行使取回權的時間規(guī)定

權利人行使取回權，應當在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案或者和解協(xié)議、重整計劃草案提交債權人會議表決前向管理人提出。（2018多）權利人在上述期限后主張取回相關財產(chǎn)的，應當承擔延遲行使取回權增加的相關費用。

2.權利人的代償取回權

（1）保險金、賠償金、代償物尚未交付給債務人，或者代償物雖已交付給債務人但能與債務人財產(chǎn)相區(qū)分（以下簡稱“可分代償物”）的，權利人有權主張取回就此獲得的保險金、賠償金、代償物。

（2）保險金、賠償金已經(jīng)交付給債務人，或者代償物已經(jīng)交付給債務人且不能與債務人財產(chǎn)相區(qū)分（以下簡稱“不可分代償物”），人民法院應當按照以下規(guī)定處理：

①財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理前的，權利人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為“普通破產(chǎn)債權”清償；

②財產(chǎn)毀損、滅失發(fā)生在破產(chǎn)申請受理后的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致權利人損害產(chǎn)生的債務，作為“共益?zhèn)鶆铡鼻鍍敗?/p>

3.財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓

（1）債務人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人已依法善意取得財產(chǎn)所有權，原權利人無法取回該財產(chǎn)的：①轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請“受理前”的，原權利人因財產(chǎn)損失形成的債權，作為“普通破產(chǎn)債權”清償；②轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請“受理后”的，因管理人或者相關人員執(zhí)行職務導致原權利人損害產(chǎn)生的債務，作為“共益?zhèn)鶆?/span>”清償。

（2）債務人占有的他人財產(chǎn)被違法轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人已向債務人支付了轉(zhuǎn)讓價款，但未能取得財產(chǎn)所有權，原權利人依法追回轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的，對因第三人已支付對價而產(chǎn)生的債務：①轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請“受理前”的，作為“普通破產(chǎn)債權”清償；②轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在破產(chǎn)申請“受理后”的，作為“共益?zhèn)鶆铡?/span>清償。

4.相應的責任

（1）管理人的責任

（2）債務人董事、高管的責任

（二）出賣人的取回權

人民法院“受理破產(chǎn)申請時”，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物；但是管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。

1.出賣人對在運途中標的物“未及時”行使取回權，在買賣標的物到達管理人后向管理人行使在運途中標的物取回權的，管理人不應準許。

2.只要出賣人對在運輸途中的貨物“采取過”下列取回方式之一，在買賣標的物到達管理人后，出賣人向管理人主張取回的，管理人應予準許：

（1）通過通知“承運人或者實際占有人”中止運輸、返還貨物、變更到達地，或者將貨物交給其他收貨人等方式，對在運途中標的物主張了取回權但未能實現(xiàn)；

（2）在貨物未達管理人前已向“管理人”主張取回在運途中標的物。

（三）所有權保留買賣合同的處理

在所有權保留買賣合同的標的物所有權未依法轉(zhuǎn)移給買受人前，一方當事人破產(chǎn)的，該買賣合同屬于雙方均未履行完畢的合同，管理人有權依法決定解除或者繼續(xù)履行合同。

注：以上內(nèi)容選自楊千紫老師2022年《涉稅服務相關法律》基礎班授課講義

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