破產(chǎn)原因、破產(chǎn)案件的管轄、管理人、破產(chǎn)案件的申請_2021年《涉稅服務相關法律》預習考點
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【內(nèi)容導航】
破產(chǎn)原因、破產(chǎn)案件的管轄、管理人、破產(chǎn)案件的申請
【所屬章節(jié)】
本知識點屬于《涉稅服務相關法律》第十四章 破產(chǎn)法律制度
【知識點】破產(chǎn)原因、破產(chǎn)案件的管轄、管理人、破產(chǎn)案件的申請
破產(chǎn)原因、破產(chǎn)案件的管轄、管理人、破產(chǎn)案件的申請
第一節(jié) 破產(chǎn)法基礎
【考點1】破產(chǎn)原因(熟悉)
1.破產(chǎn)原因及其適用
破產(chǎn)原因 | 適用情形 | |
債務人不能清償?shù)狡趥鶆?/p> | 資產(chǎn)不足以清償全部債務 | 主要適用于債務人提出破產(chǎn)申請的案件,且資不抵債狀況通過形式審查即可判斷的案件 |
明顯缺乏清償能力 | (1)債權人提出破產(chǎn)申請的案件 (2)債務人提出破產(chǎn)申請但其資不抵債狀況通過形式審查不易判斷的案件 | |
【提示】相關當事人以對債務人的債務負有連帶責任的人未喪失清償能力為由,主張債務人不具備破產(chǎn)原因的,法院不予支持。
2.認定標準
不能清償?shù)狡趥鶆?/p> | 資不抵債 | 明顯缺乏清償能力 |
認定不能清償?shù)狡趥鶆諔斖瑫r具備三個方面的要件: (1)債權債務關系依法成立 (2)債務履行期限已經(jīng)屆滿,即債務人不能清償?shù)氖且训絻斶€期限的債務 (3)債務人未完全清償債務 | 債務人的資產(chǎn)負債表,或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負債的,法院應當認定債務人資產(chǎn)不足以清償全部債務,但有相反證據(jù)足以證明債務人資產(chǎn)能夠償付全部負債的除外 | 債務人賬面資產(chǎn)雖大于負債,但存在下列情形之一的,法院應當認定其明顯缺乏清償能力: (1)因資金嚴重不足或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因,無法清償債務;(“變現(xiàn)難”) (2)法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn),無法清償債務;(“人跑路”) (3)經(jīng)人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務;(“強執(zhí)不能”) (4)長期虧損且經(jīng)營扭虧困難,無法清償債務;(“扭虧難”) |
【考點2】破產(chǎn)案件的管轄(了解)
1.管轄
破產(chǎn)案件由債務人住所地人民法院管轄
2.撤回破產(chǎn)申請
申請人可以在人民法院受理破產(chǎn)申請以前請求撤回申請。
3.救濟方式
(1)申請人向人民法院提出破產(chǎn)申請,人民法院未接收其申請,或者未依法執(zhí)行的,申請人可以向上一級人民法院提出破產(chǎn)申請。
(2)上一級人民法院接到破產(chǎn)申請后,應當責令下級人民法院依法審查并及時作出是否受理的裁定;下級人民法院仍不作出是否受理裁定的,上一級人民法院可以徑行作出裁定。上一級人民法院裁定受理破產(chǎn)申請的,可以同時指令下級人民法院審理該案件。
4.破產(chǎn)企業(yè)其他案件的管轄
(1)對于破產(chǎn)申請受理前法院已經(jīng)受理但在破產(chǎn)申請受理時尚未審結的有關債務人的民事訴訟案件,仍由原受理法院繼續(xù)審理。
(2)人民法院受理破產(chǎn)申請后,當事人提起的有關債務人的民事訴訟案件,應當依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定,由受理破產(chǎn)申請的人民法院管轄。
(3)有關債務人的行政訴訟或者刑事訴訟的管轄問題,不受破產(chǎn)程序的影響。
【考點3】管理人(了解)
1.管理人的種類
種類 | 具體規(guī)定 |
①清算組 | 法院指定有關部門或機構的人員組成,非股東組成 |
②依法設立的社會中介機構 | 如,依法設立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等 |
③個人 | 中介機構中具有相關專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員 【提示】對于事實清楚、債權債務關系簡單、債務人財產(chǎn)相對集中的企業(yè)破產(chǎn)案件,可以指定管理人名冊中的個人為管理人 |
2.管理人的任職條件
(1)不得擔任管理人員的具體情形
有下列情形之一的,不得擔任管理人:
①因故意犯罪受過刑事處罰;
②曾被吊銷相關專業(yè)執(zhí)業(yè)證書(無論后期是否重新取得);
③與本案有利害關系;
④人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。
(2)利害關系的判定
適用對象 | 時間 | 禁止情形 |
社會中介機構、清算組成員(4項) | —— | 與債務人、債權人有未了結的債權債務關系 |
受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi) | 曾為債務人提供相對固定的中介服務 | |
現(xiàn)在或在受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi) | 是債務人、債權人的控股股東或實際控制人 | |
現(xiàn)在或在受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi) | 擔任債務人、債權人的財務顧問、法律顧問 | |
社會中介機構、清算組成員的派出人員、個人擔任管理人(4+2項) | 現(xiàn)在或在受理破產(chǎn)申請前3年內(nèi) | 擔任債務人、債權人的董事、監(jiān)事、高級管理人員 |
—— | 與債權人或債務人的控股股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或者近姻親關系 |
3.管理人的確定、更換、主動辭職
管理人 的確定 | 在我國,破產(chǎn)管理人由人民法院在受理破產(chǎn)案件時指定 |
管理人 的更換 | ①債權人會議認為管理人不能依法、公正執(zhí)行職務或有其他不能勝任職務情形的,可以申請人民法院予以更換 ②在一定情形下,人民法院可以根據(jù)債權人會議的申請或者依職權徑行決定更換管理人 |
管理人 主動辭職 | 沒有正當理由,管理人一般不得辭去職務,如果需要辭去職務,應當經(jīng)人民法院許可 |
4.管理人的報酬
確定 | 人民法院確定 |
債權人會議對報酬異議 | 債權人會議對管理人的報酬有異議的,應當向人民法院書面提出具體的請求和理由,由人民法院決定是否調整,債權人會議無權直接調整管理人的報酬 |
【記憶技巧】①管理人的來、去(更換、辭職)、報酬,最終決定權都在人民法院手里。②債權人會議只享有申請更換管理人的權利以及對管理人報酬提出異議的權利。
5.管理人的職責(包括但不限于)
分類 | 具體職權 |
對債務人“財產(chǎn)”的管理 | ①接管債務人的財產(chǎn) ②調查債務人財產(chǎn)狀況,制作財產(chǎn)狀況報告 ③管理和處分債務人的財產(chǎn) ④擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案 ⑤擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案 |
對債務人 “經(jīng)營管理”的接管 | ①接管債務人的印章、賬簿、文書等資料 ②決定債務人的內(nèi)部管理事務 ③決定債務人的日常開支和其他必要開支 ④在第一次債權人會議召開之前,決定繼續(xù)或者停止債務人的營業(yè)(經(jīng)過法院許可) ⑤代表債務人參加訴訟、仲裁或者其他法律程序 ⑥提議召開債權人會議 ⑦對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同,有權決定是否解除或者繼續(xù)履行 |
6.重大財產(chǎn)處分行為
(1)管理人實施下列行為,應當及時報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會,未設立債權人委員會的,應當及時報告人民法院;如果在第一次債權人會議召開前實施,應當經(jīng)人民法院許可:
①涉及土地、房屋等不動產(chǎn)權益的轉讓;
②探礦權、采礦權、知識產(chǎn)權等財產(chǎn)權的轉讓;
③全部庫存或者營業(yè)的轉讓;
④借款;
⑤設定財產(chǎn)擔保;
⑥債權和有價證券的轉讓;
⑦履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同;
⑧放棄權利;
⑨擔保物的取回;
⑩對債權人利益有重大影響的其他財產(chǎn)處分行為。
(2)如何進行重大財產(chǎn)處分行為(2020年新增)
①表決:管理人處分法定的債務人重大財產(chǎn)的,應當事先制作財產(chǎn)管理或者變價方案并提交債權人會議進行表決,債權人會議表決未通過的,管理人不得處分。
②報告:管理人實施處分前,應當依法提前10日書面報告?zhèn)鶛嗳宋瘑T會或者人民法院。
③說明、提交文件
債權人委員會可以依法要求管理人對處分行為作出相應說明或者提供有關文件依據(jù)。
④債權人委員會、人民法院的監(jiān)督
(A)債權人委員會認為管理人實施的處分行為不符合債權人會議通過的財產(chǎn)管理或變價方案的,有權要求管理人糾正。管理人拒絕糾正的,債權人委員會可以請求人民法院作出決定。
(B)人民法院認為管理人實施的處分行為不符合債權人會議通過的財產(chǎn)管理或變價方案的,應當責令管理人停止處分行為。管理人應當予以糾正,或者提交債權人會議重新表決通過后實施。
7.管理人的義務
①管理人依法執(zhí)行職務,向人民法院報告工作,并接受債權人會議和債權人委員會的監(jiān)督。
②管理人應當列席債權人會議,向債權人會議報告職務執(zhí)行情況,并回答詢問。
第二節(jié) 破產(chǎn)案件的申請與受理
【考點1】破產(chǎn)案件的申請(掌握)
1.有關申請人的基本規(guī)定
申請的類型 | 申請人 | |
破產(chǎn)清算申請 | (1)債務人;(2)債權人 | |
破產(chǎn)重整申請 | 直接提起 | (1)債務人;(2)債權人 |
債權人申請破產(chǎn)清算,人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前 | (1)債務人;(2)出資額占債務人注冊資本10%以上的出資人;(3)其他債權人 | |
破產(chǎn)和解申請 | 直接提起 | 債務人 |
債權人申請破產(chǎn)清算,人民法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)之前 | ||
2.有關申請人的特殊規(guī)定
(1)解散清算與破產(chǎn)清算的銜接
企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢,資產(chǎn)不足以清償債務的,依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產(chǎn)清算。
(2)國務院金融監(jiān)督管理機構
商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構出現(xiàn)破產(chǎn)原因的,國務院金融監(jiān)督管理機構可以向人民法院提出對該金融機構進行重組或者破產(chǎn)清算的申請。
生活不是一場賽跑,而是一次旅行,要學會好好欣賞每一段路程。希望備考稅務師考試的小伙伴們都能夠順利通過稅務師考試!快一起努力學習吧!
(注:以上內(nèi)容選自慧慧老師《涉稅服務相關法律》授課講義)
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