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類 別：證券法規(guī)文 號：頒發(fā)日期：1997-02-17
地 區(qū)：全國行 業(yè)：全行業(yè)時效性：有效
日前通過《證券法》第四章專門對上市公司的收購作了具體的規(guī)定。通過與93年制定的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡稱《條例》）中的有關(guān)購并條款相比較，可以看出，《證券法》在以下兩方面表現(xiàn)出了鮮明的特點：一方面它放寬了對收購兼并的限制，提高了收購行為在技術(shù)上的可操作性，以此來鼓勵企業(yè)通過收購兼并進(jìn)行資產(chǎn)重組，從而為經(jīng)營有方、管理科學(xué)的公司提供了資本擴(kuò)張的廣闊空間；另一方面也對購并的程序有了更為明確和嚴(yán)格的規(guī)定，以避免購并雙方利用購并的內(nèi)幕消息來操縱二級市場，從而保護(hù)了廣大中小投資者的切身利益。
鼓勵上市公司購并行為
在支持對上市公司進(jìn)行收購方面，《證券法》主要體現(xiàn)在以下幾點：
第一，放寬了對進(jìn)行收購的行為主體的限制。《條例》中規(guī)定“任何個人不得持有一個上市公司5‰以上的發(fā)行在外的普通股”，換言之，自然人本身是不允許通過收購來控股上市公司的。針對這一法律限制，某些自然人只能采取變通的辦法，專門成立一家公司，再通過這家公司來達(dá)到間接控股上市公司的目的。
而《證券法》完全取消了《條例》中對法人和自然人的雙重標(biāo)準(zhǔn)，把參與收購的主體統(tǒng)一稱為“投資者”，使得自然人在上市公司的購并、控股方面取得與法人完全相同的法律地位，為自然人直接控股上市公司掃清了障礙。此舉必將有利于提高個人投資者參與證券市場的積極性，促進(jìn)二級市場的活躍程度，使上市公司大股東的構(gòu)成更趨多樣性，同時也充分體現(xiàn)了市場經(jīng)濟(jì)公平競爭的原則。
第二，放寬了對持股增減比例的限定。《條例》規(guī)定任何法人在持有一家上市公司5％以上發(fā)行在外的普通股后，每增持或減持2％股份須作出書面報告并公告，而《證券法》將這一比例提高到了5％。這一方面減少了收購方在收購過程中的舉牌次數(shù)，加快了收購的進(jìn)程，從而起到降低收購難度和收購成本的作用，提高了收購成功的可能性；另一方面也有助于減少收購對二級市場股價所造成的影響，避免被收購公司的股價出現(xiàn)連續(xù)的大幅飚升，以維護(hù)證券市場的穩(wěn)定發(fā)展。
第三，允許對收購要約進(jìn)行豁免。《證券法》規(guī)定持股達(dá)到30％的股東，如要繼續(xù)進(jìn)行收購，可經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)購批準(zhǔn)免除發(fā)出收購要約，而《條例》對“免除發(fā)出要約”并沒有專門的論述。從現(xiàn)在證券市場的實際操作來看，不少收購行為就是在免除發(fā)出要約的情況下進(jìn)行的，因此《證券法》的規(guī)定為這一作法提供了法律依據(jù)，給收購者提供了較為靈活的選擇余地，提高了收購成功的概率。
第四，取消了對要約收購價格的要求。《條例》中對要約收購價格有明確的規(guī)定，即要以“在收購要約發(fā)出前12個月內(nèi)收購要約人購買該種股票所支付的最高價格”和“在收購要約發(fā)出前30個工作日內(nèi)該種股票的平均市場價格”兩者中較高的那種定價作為收購價格，這就大大增加了要約收購方的收購成本，人為地阻礙了收購的順利進(jìn)行。而《證券法》中并沒有對要約收購的價格作特別的規(guī)定，使得收購者能比較主動地掌握收購價格，制定收購策略，從而確保了收購工作的完成。
第五，取消了對收購失敗的界定。在《條例》中若收購要約期滿時收購方的持股數(shù)仍未達(dá)到50％則視為收購失敗，并對其進(jìn)一步增持股份作出了限制。而《證券法》中根本沒對收購失敗進(jìn)行定義，也就是說，萬一收購方通過要約收購沒有達(dá)到50％的絕對控股權(quán)，它仍能通過其他方式，如協(xié)議收購，來繼續(xù)完成其收購行為。這就為收購方營造了一個較為寬松的政策環(huán)境，使其在收購過程中有較大的回旋余地。
第六，明確將協(xié)議收購作為一種收購形式。雖然《條例》款對協(xié)議收購進(jìn)行闡述，但事實上，近年來上市公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、大股東的更迭絕大多數(shù)是通過協(xié)議收購來進(jìn)行的。這一方面是由于我國許多上市公司的大部分股份是在二級市場不可流通的國家股和法人股，若僅通過二級市場的收購是很難達(dá)到控股地位的；
另一方面是由于國家股、法人股的轉(zhuǎn)讓價格要遠(yuǎn)低于二級市場的股價，通過受讓國家股、法人股來完成控股所花的費(fèi)用要大大少于在二級市場進(jìn)行收購的花費(fèi)。
這也正是為什么到目前為止，在我國的證券市場上尚未發(fā)生過要約收購的根本原因。此次《證券法》給予協(xié)議收購以明確的法律地位，為今后的收購行為提供了更多的操作工具，開辟了更大的制度空間。
第七，為協(xié)議收購雙方提供了中間媒介。由于協(xié)議收購從文件的草簽到審批直至正式公告，其間經(jīng)歷的時間較長，為了防止收購一方中途變卦而導(dǎo)致收購的失敗，《證券法》規(guī)定協(xié)議雙方可以通過委托證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時保管轉(zhuǎn)讓的股票并把資金存入指定銀行的方法來確保收購的最終完成。
此外，相對要約收購而言，《證券法》對協(xié)議收購所涉及的內(nèi)容卻著墨不多，所作的規(guī)定也較原則和寬松。這就為通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓收購上市公司的行為提供了較為廣闊的想象空間，從而起到促進(jìn)國有股、法人股這些“相對固化”的股權(quán)流動的作用。
規(guī)范上市公司購并行為
在規(guī)范購并行為方面，《證券法》主要表現(xiàn)在以下幾點：
第一，對收購公告和收購要約的內(nèi)容作了詳細(xì)的規(guī)定，此舉消除了收購方在公布購并消息時的隨意性，有利于廣大投資者及時、全面地了解上市公司的收購動態(tài)，充分體現(xiàn)了證券市場的“公平、公開、公正”的原則。
第二，規(guī)定了收購要約的截止期限。在《條例》中，僅規(guī)定“收購要約的有效期不得少于30個工作日”，并未對收購要約的最后截止日期作出規(guī)定，而《證券法》則有收購要約“不得超過六十日”的規(guī)定。這不但彌補(bǔ)了《條例》中的法律漏洞，而且在一定程度上也加快了要約收購的進(jìn)程。
第三，對收購要約期限內(nèi)的收購行為作了嚴(yán)格限制，規(guī)定在此期間，收購方只能以要約方式進(jìn)行收購。這就從根本上杜絕了超越要約條件進(jìn)行股票買賣的行為，從而真正做到對全體股東一視同仁。
第四，規(guī)定收購方在收購?fù)瓿珊罅鶄€月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓被收購公司的股票。此舉有利于保持上市公司生產(chǎn)經(jīng)營的相對穩(wěn)定性和連續(xù)性，避免了收購方利用對上市公司的收購題材來烘抬股價、牟取暴利的可能。現(xiàn)在二級市場的許多股票在資產(chǎn)重組方案公布以前往往漲勢驚人，但當(dāng)正式方案刊出后，股價反而一路下滑。之所以出現(xiàn)這種“見光死”的現(xiàn)象，在很大程度上是因為不少機(jī)構(gòu)僅僅把收購兼并當(dāng)作炒作股票的資本，而不是真心想通過資產(chǎn)重組來盤活國有資產(chǎn)存量，促進(jìn)上市公司的長遠(yuǎn)發(fā)展?！蹲C券法》的規(guī)定可以說是對這種投機(jī)行為的沉重打擊。
從以上的分析可以看出，《證券法》第四章對上市公司購并過程中可能出現(xiàn)的投機(jī)行為和黑箱操作做了較為嚴(yán)格的限制，以此達(dá)到凈化市場交易環(huán)境的目的，并在此基礎(chǔ)上提出了鼓勵收購兼并的新措施。
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