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類 別：銀行法規(guī)文 號：工銀發(fā)[1998]162號頒發(fā)日期：1997-09-17
地 區(qū)：全國行 業(yè)：金融業(yè)時效性：有效
各一級分行、準(zhǔn)一級分行：
為貫徹中央3號文件精神，我行加大了對公路等基礎(chǔ)設(shè)施項目的貸款投入。總行為此制訂了《公路項目貸款若干法律問題的處理意見》和有關(guān)合同文本5份，現(xiàn)印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。各行在執(zhí)行中遇到的問題，請及時向總行反映。
附一：
關(guān)于公路項目貸款若干法律問題的處理意見
目前，公路項目貸款存在借款主體類型多、還貸方式風(fēng)險較大、當(dāng)事各方權(quán)利義務(wù)復(fù)雜和法律法規(guī)不夠完善等問題。此類貸款僅依靠過路費(fèi)償還貸款本息，且貸款銀行無法控制建設(shè)和經(jīng)營過程，使得該項貸款面臨較大風(fēng)險。因此，在貸款的評估、審批和管理中應(yīng)認(rèn)真做好防范風(fēng)險的工作。
一、關(guān)于項目風(fēng)險與處理原則
為便于檢查、評估和分散風(fēng)險，并有利于采取相應(yīng)的法律措施，應(yīng)將公路項目貸款合同的履行期分為建設(shè)階段和經(jīng)營階段。在建設(shè)階段，存在的主要風(fēng)險是參與方風(fēng)險、建設(shè)風(fēng)險、技術(shù)風(fēng)險、原材料供應(yīng)風(fēng)險、環(huán)保風(fēng)險、融資風(fēng)險、政策風(fēng)險和意外風(fēng)險。公路進(jìn)入營運(yùn)階段，存在的主要風(fēng)險是市場風(fēng)險、營運(yùn)風(fēng)險和法律風(fēng)險。對貸款項目的風(fēng)險管理一定要堅持對風(fēng)險全面分類，以風(fēng)險評估為基礎(chǔ)分擔(dān)和防范風(fēng)險；其基本要求是要保持可用于歸還貸款本息的現(xiàn)金流量。
貸款風(fēng)險的分擔(dān)原則是，通過參與各方相互簽訂合同，逐項分擔(dān)和轉(zhuǎn)化風(fēng)險，讓最有能力的一方承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險。為審查確認(rèn)有關(guān)風(fēng)險的分擔(dān)落實情況，公路建設(shè)經(jīng)營項目應(yīng)具備立項、評估和批準(zhǔn)開工的批文，政府對征用土地、按比例承擔(dān)出資和備用資金的承諾，對收費(fèi)權(quán)及其標(biāo)準(zhǔn)的批文。有關(guān)各方應(yīng)簽署完備的建設(shè)承包合同、融資協(xié)議、技術(shù)咨詢合同、原材料供應(yīng)合同、保險合同、經(jīng)營承包合同及其相應(yīng)的擔(dān)保合同。上述合同和協(xié)議的完備，是公路項目貸款發(fā)放的必要條件。
二、關(guān)于借款主體資格及相應(yīng)處理措施
（一）項目貸款以所有省交通廳、市交通局或擬建公路建設(shè)指揮部為借款人，不完全符合我國《民法通則》和《貸款通則》的有關(guān)規(guī)定。但目前我國公路建設(shè)尚未實行業(yè)主制，建設(shè)主體和經(jīng)營主體分離，有些項目只能由交通行政管理機(jī)關(guān)作為借款人，向銀行申請貸款，待項目建成后移交公路經(jīng)營公司管理并負(fù)責(zé)貸款的還本付息。因此，貸款評審時要注意審核該類借款人是否具備人民銀行核發(fā)的貸款證。具備貸款證的，根據(jù)中國人民銀行《貸款證管理辦法》的規(guī)定認(rèn)定其具備借款人資格，我行可與其簽訂借款合同。對這類借款人，應(yīng)要求其出具或者辦理事業(yè)法人證書，未實行貸款證的地區(qū)更應(yīng)具備此項條件。在工程完工交付經(jīng)營主體管理時，應(yīng)及時要求建設(shè)主體和經(jīng)營主體簽署經(jīng)我行審核認(rèn)可的、手續(xù)完備的《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，使我行與經(jīng)營主體確立借貸關(guān)系。
（二）項目貸款以省交通廳下屬高速公路管理局為借款人的，要審核其是否具備經(jīng)當(dāng)?shù)厝嗣裾鷾?zhǔn)成立、地方機(jī)構(gòu)編委會登記的事業(yè)法人證書和當(dāng)?shù)厝嗣胥y行核發(fā)的貸款證。兩證兼?zhèn)涞?，則該類借款主體具有法律法規(guī)認(rèn)可的借款資格（未實行貸款證管理的情況除外），我行可與其簽訂借款合同。
（三）項目貸款以省、市交通建設(shè)開發(fā)（或發(fā)展）公司為借款人的，因此類借款人是省、市交通行政管理部門所屬的具有獨立法人資格的國有企業(yè)，具備法律法規(guī)要求的借款人資格，有承擔(dān)建設(shè)風(fēng)險、經(jīng)營風(fēng)險和貸款償還能力，我行可與其簽訂借款合同。
（四）項目貸款以擬建項目公司為借款人的，應(yīng)按項目融資的要求對其資格進(jìn)行審核，要注意評估把握其經(jīng)濟(jì)實力。經(jīng)濟(jì)實力較強(qiáng)并有能力承擔(dān)建設(shè)風(fēng)險的，我行可直接與其簽定借款合同；否則，我行應(yīng)向其主管部門提出變更借款主體的要求，與經(jīng)濟(jì)實力相當(dāng)?shù)慕杩钪黧w簽定借款合同。
總行制訂了公路項目借款合同文本，分行應(yīng)用時可根據(jù)對具體公路項目貸款的風(fēng)險分析，增設(shè)相應(yīng)條款并予以細(xì)化，但更改合同的基本條款應(yīng)報總行批準(zhǔn)。
三、關(guān)于貸款擔(dān)保方式的確定
（一）如果公路貸款項目建設(shè)期和經(jīng)營期的主體及其權(quán)利義務(wù)不同，在建設(shè)階段原則上應(yīng)簽訂專門的擔(dān)保合同，以防范項目工程超支或工程逾期可能造成的損失。擔(dān)保方式可以是以正在營運(yùn)中的公路收費(fèi)權(quán)作質(zhì)押，也可以由資信能力符合要求的第三人承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，交通行政管理機(jī)構(gòu)不宜作項目貸款的保證人，但可以要求其所屬的事業(yè)法人以有關(guān)交通規(guī)費(fèi)收入作還款保證；如借款人提供的保證人資信程度較弱，可以接受其以現(xiàn)有公路收費(fèi)權(quán)作質(zhì)押的補(bǔ)充擔(dān)保。如出現(xiàn)上述違約情況，借款人首先有義務(wù)解決此類問題，并保證項目工程最終交付營運(yùn)。借款人逾期未履行上述責(zé)任的，我行應(yīng)及時行使擔(dān)保權(quán)，要求其履行擔(dān)保合同。
在簽訂上述建設(shè)階段擔(dān)保合同的同時，還應(yīng)簽訂經(jīng)營階段的擔(dān)保合同，即以公路收費(fèi)權(quán)為質(zhì)押的擔(dān)保合同。該質(zhì)押合同為附期限合同，待公路交付營運(yùn)和《債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》生效時，該質(zhì)押合同取代前一個擔(dān)保合同。但公路建設(shè)規(guī)定有試用期的，試用期間的維修費(fèi)用仍應(yīng)由建設(shè)主體繼續(xù)承擔(dān)。
（二）如果公路貸款項目，是以高速公路管理局、交通開發(fā)公司或者經(jīng)評審合格的項目公司為借款人而直接簽訂借款合同的，可簽訂一個擔(dān)保合同。但對建設(shè)階段和經(jīng)營階段應(yīng)分別明確各自的擔(dān)保措施。如果有關(guān)擔(dān)保措施尚不能充分防范風(fēng)險，還應(yīng)與借款人約定其他擔(dān)保措施作為補(bǔ)充。
四、關(guān)于公路收費(fèi)權(quán)質(zhì)押的操作
以公路收費(fèi)權(quán)為質(zhì)押符合《中華人民共和國擔(dān)保法》關(guān)于權(quán)利質(zhì)押的原則。以規(guī)費(fèi)收入還貸本來是借款合同約定的還本付息方法，但由于將收費(fèi)賬戶協(xié)議托管并賦予質(zhì)權(quán)人扣收權(quán)，從而構(gòu)成對履行主合同的擔(dān)保措施。因此，在借款合同中應(yīng)約定有關(guān)賬戶的設(shè)定、監(jiān)督事項、收費(fèi)資金的支付順序和違約責(zé)任等。在質(zhì)押合同中應(yīng)當(dāng)約定：1.在借款合同存續(xù)期間，出質(zhì)人在我行開立的車輛通行收費(fèi)賬戶是唯一的，是該路段全部收費(fèi)資金的匯總賬戶，且出質(zhì)人不在其他金融機(jī)構(gòu)再開設(shè)此類賬戶或者將收費(fèi)資金劃入他行，同時應(yīng)將政府收費(fèi)權(quán)批準(zhǔn)文件交由我行保管。2.對賬戶的監(jiān)督，包括支付用途監(jiān)督、收入歸行率監(jiān)督、償債專戶余額監(jiān)督和還本付息監(jiān)督。3.質(zhì)權(quán)實現(xiàn)的條件是，不履行或者不完全履行還本付息的義務(wù)。質(zhì)權(quán)實現(xiàn)的方式是：（1）在償債賬戶或收費(fèi)賬戶扣收；（2）在基本賬戶以至所有賬戶中扣收；（3）直接到收費(fèi)站收取。一般不接受以部分收費(fèi)權(quán)作質(zhì)押的協(xié)議。
五、其他事項
（一）關(guān)于保險問題。根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)，對公路不能投保財產(chǎn)險，但對公路上的橋梁、隧道和附屬經(jīng)營設(shè)施，可辦理財產(chǎn)保險。因此，貸款行在談判和審查公路項目貸款時，對能夠落實保險措施的，應(yīng)要求保險受益人將公路無法建成或者營運(yùn)得到的保險賠償權(quán)益轉(zhuǎn)至貸款人名下，并首先補(bǔ)償我行的貸款損失。
（二）關(guān)于糾紛的處理方式。根據(jù)近年來訴訟執(zhí)行難以及訴訟對重要客戶所產(chǎn)生的各種負(fù)面影響，貸款行不要輕易選擇訴訟方式，可考慮在借款合同中約定以協(xié)商和仲裁的方式解決糾紛。
附二：
借款合同
合同編號： 年 字第 號公路
借款人：住所（地址）：法定代表人：
貸款人：住所（地址）：法定代表人（負(fù)責(zé)人）：
簽訂時間： 年 月 日簽訂地點：
借款人因 公路建設(shè)項目，向貸款人申請人民幣貸款 萬元，期限為年。
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