一房企以幫助購房人騰挪借款的方式，形成提前確定銷售收入，納稅額減少的事實。稅務(wù)機關(guān)能不能將該企業(yè)的行為定性為偷稅，進而給予相應(yīng)的處罰?

　　最近，一個多年懸而未決的稅案引起關(guān)注。它反映出一個現(xiàn)實問題，即稅務(wù)機關(guān)對于“通謀虛偽行為”應(yīng)如何做出稅法評價?這是繁雜經(jīng)濟活動對征納雙方提出的又一個稅法適用課題。

　　11年前的陳案至今未畫上句號

　　此案發(fā)生在11年前。

　　2005年1月，A公司在B市開發(fā)一個商鋪項目。同年10月，A公司完成商鋪銷售和收款工作，將收訖的全部價款確認(rèn)為2005年的銷售收入進行了納稅申報。但其實際竣工手續(xù)在2006年5月才取得。

　　2008年4月，B市國稅局稽查局檢查A公司2005年和2006年的納稅情況，發(fā)現(xiàn)該公司與一些購房人簽訂了銀行按揭合同，但合同顯示這些購房人并未在2005年底繳清全款或辦理完銀行按揭手續(xù)，部分購房尾款是以銀行按揭貸款的方式，2006年才匯入A公司賬戶?；槿藛T查明，A公司2005年可享受企業(yè)所得稅免稅待遇，認(rèn)為該公司故意提前確認(rèn)收入，形成少繳稅款的事實。

　　2009年6月，稽查機關(guān)認(rèn)定A公司以虛假申報方式偷稅，要求其補繳稅款和滯納金，并處應(yīng)納稅款0.5倍的罰款。A公司提出，公司曾協(xié)助購房人向第三方借款，購房人2005年交清了全款。購房人2006年辦理銀行按揭貸款手續(xù)，是為償還他人借款，公司收到銀行轉(zhuǎn)來的按揭貸款后已全部轉(zhuǎn)給購房人。A公司確認(rèn)納稅義務(wù)的時間符合稅法規(guī)定，不構(gòu)成偷稅。

　　不過，A公司還是按要求先補繳了稅款和滯納金，但未繳罰款。征納雙方目前仍在溝通中。

　　征納之爭主要集中在兩個方面

　　梳理此案，不難發(fā)現(xiàn)雙方爭議的焦點主要有兩個。

　　其一，A公司銷售不動產(chǎn)的收入時間如何確認(rèn)?

　　A公司認(rèn)為，公司于2005年底收到開發(fā)商鋪的所有銷售款，依法應(yīng)于2005年底確認(rèn)收入。其協(xié)助購房人借款的行為不違法，也不影響其確認(rèn)納稅義務(wù)發(fā)生的時間。稅務(wù)機關(guān)認(rèn)為，A公司與部分購房人向銀行辦按揭時提交的合同顯示，有關(guān)房款2005年底并未交清，余款應(yīng)在銀行按揭貸款辦理轉(zhuǎn)賬之日即2006年確認(rèn)收入的實現(xiàn)。

　　其二，企業(yè)人為提前納稅義務(wù)發(fā)生時間獲取稅收優(yōu)惠的行為，是否為偷稅?

　　稅務(wù)機關(guān)認(rèn)為，A公司刻意提前納稅義務(wù)發(fā)生時間，謀取稅收優(yōu)惠，屬“進行虛假的納稅申報，不繳或少繳稅款”的行為，應(yīng)定性為偷稅。A公司認(rèn)為，相關(guān)商業(yè)行為不影響其納稅義務(wù)發(fā)生時間的確認(rèn)，且企業(yè)按稅法規(guī)定的納稅義務(wù)發(fā)生時間如實進行了納稅申報，不屬于偷稅。

　　對通謀虛偽行為如何做稅法評價?

　　第一個焦點反映了對“通謀虛偽行為”該如何做稅法評價的問題。

　　按照當(dāng)時生效的《國家稅務(wù)總局關(guān)于房地產(chǎn)開發(fā)有關(guān)企業(yè)所得稅問題的通知》規(guī)定，企業(yè)開發(fā)的商業(yè)用房等，應(yīng)根據(jù)收入來源的性質(zhì)和銷售方式，按幾個原則分別確認(rèn)收入的實現(xiàn)。其中第一項是采取一次性全額收款方式銷售開發(fā)產(chǎn)品的，應(yīng)于實際收訖價款或取得了索取價款的憑據(jù)時，確認(rèn)收入的實現(xiàn)。第三項是采取銀行按揭方式銷售開發(fā)產(chǎn)品的，其首付款應(yīng)于實際收到日確認(rèn)收入的實現(xiàn)，余款在銀行按揭貸款辦理轉(zhuǎn)賬之日確認(rèn)收入的實現(xiàn)。

　　本案中，A公司協(xié)助購房人借款后向自己交清全款，形式上符合第一項的收入確認(rèn)條件。A公司配合購房人從銀行取得貸款，形式上符合第三項的收入確認(rèn)條件。對A公司的兩次收款，稅法應(yīng)做何評價?

　　●A公司協(xié)助購房人借款后向自己交清全款

　　一種觀點認(rèn)為，從民商法角度看，這實質(zhì)為兩個民事法律行為：購房人從第三方籌得借款，與第三方間形成了資金借貸的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。購房人向開發(fā)商交清全款，與開發(fā)商間關(guān)于房款的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。相關(guān)法律行為在民商法上有效力。

　　稅法對經(jīng)濟活動的評價，實質(zhì)上著重評價其產(chǎn)生的經(jīng)濟效果，具體到企業(yè)所得稅法，重點關(guān)注企業(yè)主體是否產(chǎn)生了“所得”的經(jīng)濟效果。形式上，稅法的評價要嚴(yán)格遵從稅收法定原則。從稅法角度考慮，購房人向第三方借款，產(chǎn)生了第三方向購房人貸款的經(jīng)濟效果，可能涉及第三方的金融業(yè)流轉(zhuǎn)稅問題。購房人向開發(fā)商交清全款，開發(fā)商實現(xiàn)了銷售不動產(chǎn)的經(jīng)濟效果，滿足了企業(yè)所得稅的課稅要件，開發(fā)商應(yīng)按稅法規(guī)定確認(rèn)納稅義務(wù)。

　　●A公司與購房人合謀從銀行取得按揭貸款

　　從民商法角度看，有關(guān)按揭合同沒有法律效力。因為本案中，按揭合同簽訂之時，購房人對開發(fā)商的房款給付債務(wù)已經(jīng)履行，該按揭合同無事實基礎(chǔ)。筆者認(rèn)為有關(guān)行為屬通謀虛偽行為。

　　通謀虛偽行為，指有關(guān)方面通謀一致作出的虛偽表示、虛假行為。德國、法國及日本等國都在法典中對此作了規(guī)定，明確通謀虛偽行為無效。我國民法中雖無“通謀虛偽行為”的提法，但對此類行為有回應(yīng)。民法通則第五十五條指出，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備“意思表示真實”的條件。第五十八條規(guī)定，惡意串通并損害國家、集體或者第三人利益的，以合法形式掩蓋非法目的的民事法律行為都無效。對照來看，本案中，有關(guān)按揭貸款合同，系開發(fā)商與購房人通謀，以欺詐手段與銀行簽訂的，并不體現(xiàn)A公司與購房人的真實意思，不構(gòu)成有效的民事法律行為。按合同法規(guī)定，此合同可以撤銷。

　　上述堅持稅收法定原則的觀點認(rèn)為，從稅法角度看，A公司獲得的按揭貸款，要轉(zhuǎn)交給業(yè)主或在合同被撤銷后返還給銀行，實質(zhì)上并未實現(xiàn)銷售不動產(chǎn)的經(jīng)濟效果。由于相關(guān)不動產(chǎn)已實現(xiàn)銷售，且得到了稅法評價，A公司收到按揭貸款的行為也未實現(xiàn)銷售不動產(chǎn)的課稅要件，稅法無須對此作出評價。如果稅法再次評價其收款行為，將導(dǎo)致重復(fù)征稅。

　　但另一種觀點認(rèn)為，A公司上述兩次協(xié)助購房人借款的行為，整體來看，其經(jīng)濟實質(zhì)是，A公司改變了正常的商業(yè)交易規(guī)則，構(gòu)建不正常的交易形式，故意提前納稅義務(wù)發(fā)生時間，以謀取稅收優(yōu)惠，客觀上造成了國家稅款流失的事實。按照實質(zhì)課稅原則，應(yīng)當(dāng)對A公司的有關(guān)收入課稅。且企業(yè)所得稅法第四十七條明確規(guī)定，企業(yè)實施不具有合理商業(yè)目的的安排而減少其應(yīng)納稅收入或者所得額的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)按照合理方法調(diào)整。因此，從整體上看，A公司的相關(guān)交易具有可稅性。

　　有關(guān)稅收籌劃行為是否構(gòu)成偷稅?

　　第二個焦點反映了對企業(yè)稅收籌劃行為如何定性的問題。A公司協(xié)助購房人倒騰借款的稅收籌劃行為是否構(gòu)成偷稅?

　　前述持稅收法定原則的觀點指出，稅法與民商法的法際關(guān)系是，稅法應(yīng)對民商法確認(rèn)的合法性保持尊重，其差異性的調(diào)整只限于納稅義務(wù)的確認(rèn)上。由于A公司協(xié)助購房人借款并向自己交清房款的行為在民商法上具有合法性，不應(yīng)得到稅法的否定性評價。其協(xié)助購房人騙取按揭貸款的行為屬欺詐性質(zhì)，不能取得民商法上的合法效力，有可能違反金融法規(guī)，但稅法沒有介入評價的必要。因此，不能將A公司的稅收籌劃行為定性為偷稅。

　　從實證法角度來看，稅法兼具經(jīng)濟法和行政法的特征，偷稅是稅法在行政法領(lǐng)域的概念。稅收征管法第六十三條規(guī)定，納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證，或者在賬簿上多列支出或者不列、少列收入，或者經(jīng)稅務(wù)機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報，不繳或者少繳應(yīng)納稅款的，是偷稅。本案中，稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定企業(yè)偷稅的理由是，企業(yè)進行了虛假的納稅申報，達到了少繳稅款的目的。A公司2005年確實收到了全額房款，滿足了納稅義務(wù)的實現(xiàn)要件，并對相應(yīng)收入進行了如實申報，對照稅收征管法列舉的偷稅方式，認(rèn)定其“進行虛假的納稅申報”不妥。

　　但持稅收課稅原則的觀點認(rèn)為，由于A公司的有關(guān)籌劃行為形成了刻意少繳稅款的事實，根據(jù)稅收征管法第六十三條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為偷稅。